臺灣高等法院臺中分院刑事裁定 102年度抗字第169號
抗 告 人
即受刑人 岳方銘
上列抗告人因聲請更定其刑案件，不服臺灣臺中地方法院中華民
國102年1月30日裁定（102年度聲字第599號，聲請案號：臺灣臺
中地方法院檢察署102年度執聲字第430號），提起抗告，本院裁
定如下：
主 文
抗告駁回。
理 由
一、抗告意旨略以：抗告人即受刑人岳方銘（下稱受刑人）於民 國（下同）100年8月8日經臺灣臺中地方法院裁定確定，裁 定文中載明受刑人於100年2月25日繳納罰款執行完畢之案件 不構成累犯，並於100年9月15日開始執行，其判決程序均有 審判長、法官等人可證，現執行逾1年5月突裁定變更，令人 難以折服，且依刑法第80條公訴權之時效規定為1年，原審 102年度聲字第599號裁定已逾時效，確已違法云云。二、按受徒刑之執行完畢，或一部之執行而赦免後，5年以內故 意再犯有期徒刑以上之罪者，為累犯，加重本刑至二分之一 ；又裁判確定後，發覺為累犯者，依前條之規定更定其刑， 刑法第47條第1項、第48條前段分別定有明文。另依刑法第 48條規定應更定其刑者，由該案犯罪事實最後判決法院之檢 察官，聲請該法院裁定之，刑事訴訟法第477條第1項亦有明 文。復按裁判確定後，發覺被告為累犯者，除其發覺已在刑 之執行完畢或赦免後者外，得由該案犯罪事實最後判決法院 之檢察官，依刑法第48條前段及刑事訴訟法第477條第1項規 定，聲請法院以裁定更定其刑，且其裁定之效力及於被告， 至所謂「發覺」，應指該案犯罪事實最後判決法院實際上發 見而言，若被告實際上已符合累犯條件，依卷內所附被告前 科資料或被告已供稱前科情形，事實審原可得發覺其為累犯 ，然事實審法院於審判時，疏予注意，致實際上並未發覺而 未依累犯規定論處，仍不能謂事實審「已經發覺」，嗣於裁 判確定後，始發覺被告為累犯者，仍得依上開程序以裁定更 定其刑（最高法院92年台非字第149號、96年台非字第74號 判決）。
三、經查：
㈠受刑人前因犯詐欺案件，經臺灣高雄地方法院以98年度簡上 字第995號判處有期徒刑2月確定，並於100年2月25日易科罰 金執行完畢一節，有上開刑事確定判決及臺灣高等法院被告 前案紀錄表各1件在卷可稽。又受刑人復於前揭有期徒刑執
行完畢後之5年內，即於100年2月27日復故意犯幫助販賣第 二級毒品罪，及於100年3月15日故意犯如臺灣臺中地方法院 100年度訴字第1123號附表一編號2號所示之販賣第二級毒品 罪，經臺灣臺中地方法院以於100年7月20日以100年度訴字 第1123號分別判處有期徒刑2年及3年6月，均未依前揭刑法 第47條累犯之規定加重其刑；該案另就受刑人於100年1月11 日、13日所犯如該案判決附表一編號1①、②所示之販賣第 二級毒品罪，各處有期徒刑3年6月、3年8月，上開4罪定應 執行之刑為有期徒刑4年，並於100年8月8日確定，受刑人並 於100年9月15日入監執行等情，業經本院調借100年度訴字 第1123號受刑人違反毒品危害防制條例案件全卷核閱明確， 並有上開刑事判決、臺灣高等法院被告前案紀錄表各1份在 卷可憑。
㈡受刑人既係於上開有期徒刑於100年2月25日執行完畢後5年 內，於100年2月27日、3月5日故意犯上述有期徒刑以上之幫 助販賣第二級毒品罪及販賣第二級毒品罪，均當成立累犯。 而就臺灣臺中地方法院100年度訴字第1123號判決之主文、 事實及理由欄之記載，並未敘及受刑人前因犯詐欺案件， 經臺灣高雄地方法院以98年度簡上字第995號判處有期徒刑 2月確定，並於100年2月25日易科罰金執行完畢及並為累犯 之認定，有上開刑事判決附卷可憑。顯見本件原判決法院於 審判時，未能考見受刑人為累犯，待於判決確定後，在受刑 人之執行期間，始經檢察官發現上情，檢察官據此依刑法第 48 條前段規定，聲請原審法院更定受刑人之宣告刑，核屬 適法有據。嗣本件原審法院依檢察官之聲請裁定就受刑人犯 如附表一編號2號所示販賣第二級毒品罪之有期徒刑更定其 刑為有期徒刑3年8月；另犯之幫助販賣第二級毒品罪部分之 有期徒刑更定其刑為有期徒刑2年2月，揆諸首開說明，其認 事用法自無違誤，受刑人認其於100年8月8日經臺灣臺中地 方法院裁定確定，裁定文中載明受刑人於100年2月25日繳納 罰款執行完畢之案件不構成累犯云云，顯有未合。另「追訴 權因下列期間內未起訴而消滅：一、犯最重本刑為死刑、無 期徒刑或10年以上有期徒刑之罪者，三十年。二、犯最重本 刑為3年以上10年未滿有期徒刑之罪者，二十年。三、犯最 重本刑為1年以上3年未滿有期徒刑之罪者，十年。四、犯最 重本刑為1年未滿有期徒刑、拘役或罰金之罪者，五年。」 ，刑法第80條第1項定有明文，此與刑法第48條前段規定更 定其刑，尚屬二事。受刑人抗告意旨另稱刑法第80條公訴權 之時效規定為1年，原審102年度聲字第599號裁定已逾時效 ，確已違法云云，亦屬誤會。
四、綜上，本件原審法院依刑法第48條前段規定更定受刑人之宣 告刑，於法有據，抗告人執前詞指摘原裁定不當，尚無可採 ，核其抗告為無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。中 華 民 國 102 年 4 月 8 日
刑事第十庭 審判長法 官 江 錫 麟
法 官 胡 文 傑
法 官 陳 葳
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，得於收受送達後5日內向本院提出抗告書狀（須附繕本）。
書記官 王 朔 姿
中 華 民 國 102 年 4 月 8 日
附表：
臺灣臺中地方法院100年度訴字第1123號岳方銘販賣甲基安非他命案件之附表一：
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│編號│買 家│次│買家使用│被告使用│聯絡時間│約定交易│約定交易地│交易數量與│ 分 別 處 刑 │備 註 │
│ │ │數│電話門號│電話門號│ │時間 │點 │價值即所得│ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│1. │許明雄 │①│0000-000│0976- │100 年1 │左列時間│臺中市北屯│價值2,000 │岳方銘販賣第二級毒品，處有期徒刑叁│ │
│偵、│ │ │602 │311478 │月11日1 │後不久 │區旅順路安│元之甲基安│年陸月。販賣第二級毒品甲基安非他命│ │
│審均│ │ │ │ │時28分許│ │順旅館503 │非他命。 │所得新臺幣貳仟元應沒收，如全部或一│ │
│自白│ │ │ │ │至12時14│ │號房內 │ │部不能沒收時，以其財產抵償之。未扣│ │
│ │ │ │ │ │分間 │ │ │ │案如附表二編號1.所示之物沒收，如全│ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │部或一部不能沒收時，追徵其價額。 │ │
│ │ ├─┼────┼────┼────┼────┼─────┼─────┼─────────────────┼───────┤
│ │ │②│同 上│同上 │100 年1 │左列時間│臺中市中區│價值7,500 │岳方銘販賣第二級毒品，處有期徒刑叁│交易後許明雄認│
│ │ │ │ │ │月13日18│後不久 │綠川東、西│元之甲基安│年捌月。販賣第二級毒品甲基安非他命│岳方銘所交付之│
│ │ │ │ │ │時26分許│ │路與民權路│非他命。 │所得新臺幣柒仟伍佰元應沒收，如全部│甲基安非他命品│
│ │ │ │ │ │至20時6 │ │口 │ │或一部不能沒收時，以其財產抵償之。│質不佳，岳方銘│
│ │ │ │ │ │分間 │ │ │ │未扣案如附表二編號1.所示之物沒收，│於100 年1 月14│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │如全部或一部不能沒收時，追徵其價額│日17時56分許，│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │。 │持同價值、重量│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │之甲基安非他命│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │前往臺中市漢口│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │路4 段論情汽車│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │旅館603 號房替│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │換前交付之甲基│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │安非他命，而完│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │成本次交易。 │
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│2. │吳季倫 │①│0000-000│0000-000│100 年3 │左列時間│臺中市北屯│價值3,000 │岳方銘販賣第二級毒品，處有期徒刑叁│ │
│偵、│ │ │989 │982 │月5 日15│後不久 │區興安路與│元之甲基安│年陸月。販賣第二級毒品甲基安非他命│ │
│審均│ │ │ │ │時56分許│ │北平路口之│非他命 │所得新臺幣叁仟元應沒收，如全部或一│ │
│自白│ │ │ │ │至22時52│ │虹星汽車旅│ │部不能沒收時，以其財產抵償之。扣案│ │
│ │ │ │ │ │分間 │ │館內 │ │如附表二編號2.所示之物沒收。 │ │
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│ │總計為價值│ │ │
│ │12,500元之│ │ │
│ │甲基安非他│ │ │
│ │命 │ │ │
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