臺灣高等法院臺中分院刑事判決 102年度上易字第134號
上 訴 人
即 被 告 賴家雍
上列上訴人因加重竊盜案件，不服臺灣彰化地方法院 101年度易
字第1070號中華民國 101年11月28日第一審判決（起訴案號：臺
灣彰化地方法院檢察署 101年度偵字第6510、8730、8993號），
提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、賴家雍前於民國91年間，因強盜等案件，經臺灣臺中地方法 院以92年度訴字第 635號判決判處有期徒刑9年8月確定，於 99年 7月22日縮短刑期假釋出監，並於101年2月21日假釋期 滿未經撤銷，視為已執行完畢。詎其仍不知悔改，竟與盧繼 強、曾建財共同基於意圖為自己不法所有之犯意聯絡，於10 1年5月15日15時35分許，結夥前往賴淑惠位在彰化縣大村鄉 ○○○路 000巷00弄00號住處，由賴家雍在場把風，另由盧 繼強、曾建財取下上址住處廚房鋁窗後穿越屬於安全設備之 窗戶侵入賴淑惠上址住處，徒手竊取手錶 1支、監視器電腦 主機、電腦螢幕、遊戲配件、數位相機及現金新臺幣 3萬元 ，得手後現金朋分花用，其餘贓物則賣予不知情的二手商品 買家。嗣為警調閱上址附近監視錄影器而循線查獲，始查悉 上情（盧繼強、曾建財已分別經臺灣彰化地方法院判決依序 判處有期徒刑11月、有期徒刑1年確定）。
二、案經彰化縣警察局員林分局報請臺灣彰化地方法院檢察署檢 察官偵查起訴。
理 由
一、按現行刑事訴訟法為保障被告之反對詰問權，排除具有虛偽 危險性之傳聞證據，以求實體真實之發見，於該法第 159條 第 1項明定被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法 律有規定者外，不得作為證據。而刑事訴訟法第159條之1至 第159條之4有傳聞法則之例外規定，且被告以外之人於審判 外之陳述，雖不符該 4條之規定，而經當事人於審判程序同 意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況 ，認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法 院調查證據時，知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之 情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同 意，刑事訴訟法第159條之5定有明文。本件檢察官、被告賴 家雍並未就本院以下所引用被告以外之人於審判外之陳述有 所爭執，且迄於言詞辯論終結前，均未主張有刑事訴訟法第
159條第1項不得為證據之情形，是應認已同意作為證據，且 經本院審酌後，認無不適當之情形，應認均有證據能力，合 先敘明。
二、上揭犯罪事實，業據被告賴家雍於警詢、偵查、原審審理及 本院準備程序時坦承不諱，核與證人即被害人賴淑惠於警詢 中證述之情節大致相符；復經共同被告盧繼強、曾建財皆自 警詢、偵查、原審以來供承無訛；並有彰化縣警察局員林分 局刑案現場勘查報告、現場照片38張、扣押物品照片 2張， 及監視錄影翻拍照片 8張在卷可稽。此外，復有與本案有關 之黑色上衣 1件扣案可佐，應認被告之自白確與事實相符， 本案事證明確，被告犯行堪以認定。
三、按刑法上所謂結夥三人以上，係指有共同犯罪之故意，結為 一夥而言。把風或接應行為，旨在排除犯罪障礙或助成犯罪 之實現，在合同意思範圍內分擔犯罪行為之一部，故亦係共 同正犯而應計入結夥之內（最高法院96年度台上字第3690號 判決意旨參照）。是縱本件係由共同被告盧繼強、曾建財入 屋行竊，竊取上開財物，然被告賴家雍在場把風，實已共同 參與竊盜行為無訛，應已構成結夥三人之要件；次按窗戶係 供通風之安全設備，並非供人出入之用，是核被告所為，係 犯刑法第321條第 1項第1款、第2款、第4款之結夥三人以上 踰越安全設備侵入住宅竊盜罪。被告賴家雍有事實欄所載之 前科紀錄，有臺灣高等法院被告前案紀錄表 1份附卷可考， 其受有期徒刑執行完畢，5 年內故意再犯本件有期徒刑以上 之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定，加重其刑。四、原審以被告賴家雍之本案前揭事證明確，並審酌被告前有多 次犯罪紀錄，素行顯屬不佳，而被告不思以正當方式謀生， 僅為圖謀私利，即竊取他人物品變現花用，且係以結夥 3人 以上之方式為之，所為對社會治安及他人財產權造成一定程 度危害，惟念及其於犯後坦承犯行，犯後態度尚屬良好，暨 其智識程度、生活狀況等一切情狀，量處如原審判決主文第 1項所示之刑。並敘明扣案之黑色上衣1件，係被告平時所穿 之物，尚難認係供本案犯罪所用之物，且非違禁物，爰不予 宣告沒收。經核其認事用法，均無違誤，量刑亦屬妥適；被 告提起上訴未提出有利之證據及辯解，其上訴無理由，應予 駁回。
五、被告經合法傳喚，無正當理由而未到庭，爰不待其陳述逕行 判決。
據上論斷，應依刑事訴訟法第371條、第368條，判決如主文。本案經檢察官李月治到庭執行職務。
中 華 民 國 102 年 4 月 23 日
刑事第十一庭 審判長法 官 郭 同 奇
法 官 許 旭 聖
法 官 張 智 雄
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 陳 志 德
中 華 民 國 102 年 4 月 23 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第321條
（加重竊盜罪）
犯竊盜罪而有下列情形之一者，處 6 月以上、5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、 車、航空機內而犯之者。
前項之未遂犯罰之。