最高法院刑事判決 106年度台上字第75號
上 訴 人 廖振亮
選任辯護人 游弘誠律師
上列上訴人因妨害性自主案件，不服臺灣高等法院中華民國 105
年2 月2 日第二審判決（104 年度侵上訴字第351 號，起訴案號
：臺灣士林地方法院檢察署103 年度偵字第6644號），提起上訴
，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第377 條規定，上訴於第三審法院，非以判決 違背法令為理由，不得為之。是提起第三審上訴，應以原判 決違背法令為理由，係屬法定要件。如果上訴理由書狀並未 依據卷內訴訟資料，具體指摘原判決不適用何種法則或如何 適用不當，或所指摘原判決違法情事，顯與法律規定得為第 三審上訴理由之違法情形，不相適合時，均應認其上訴為不 合法律上之程式，予以駁回。本件原判決認定上訴人廖振亮 有其事實欄所載利用駕駛計程車之機會，對精神障礙之Ａ女 （姓名、年籍詳卷）為妨害性自主之犯行，因而維持第一審 論上訴人利用駕駛供不特定人運輸之交通工具之機會，對精 神障礙之人犯強制性交罪，處有期徒刑7年2月之判決，而駁 回上訴人在第二審之上訴。已詳敘其所憑證據及認定之理由 ，對於上訴人所辯何以均不足以採信，亦在理由內詳加指駁 及說明，核其所為之論斷，俱與卷存證據資料相符；從形式 上觀察，原判決並無足以影響其判決結果之違法情形存在。二、上訴意旨略以：
㈠被害人Ａ女對口交地點究係在同一地點，抑或他處，何時告 知上訴人要回家、要前往新城靈糧堂、內褲有無遭上訴人脫 下等重要事實，前後供述不一，原判決別無補強證據，逕以 Ａ女前後不一之指述為唯一論罪依據，適用法規顯有錯誤。 又原判決對上訴人有無違反Ａ女意願，抑或雙方合意性交， 未予說明認定依據；且臺北榮民總醫院之精神狀況鑑定書， 僅以Ａ女對案發過程不復記憶為由，推論Ａ女係處於不知或 不能抗拒之情形，然觀諸Ａ女在偵審中之證述，其對案發過 程均能詳細描述，非毫無記憶，此與鑑定報告之認定相互矛 盾，原判決竟全然採信，亦有判決不備理由之違誤。 ㈡本件證人Ｂ女（Ａ女之母，姓名、年籍詳卷）之證述，係聽 聞Ａ女轉述而來，本質上與Ａ女之證詞具有同一性之累積關 係，非適格之補強證據；又原審未傳喚Ｂ女到庭接受上訴人 或辯護人之反對詰問，逕以Ｂ女在偵查中之供述為證據，顯
有適用法則不當及調查未盡之違誤。
㈢上訴人搭載Ａ女途中，曾在北投媽祖廟、北投某路邊停留， 獨自下車抽菸，顯見Ａ女之行動自由未遭限制，可證明本件 口交行為並未違反Ａ女之意願；且Ａ女係身著上訴人之外套 返家，上訴人尚主動留聯絡電話予Ａ女，Ａ女亦稱上訴人未 叮囑不得將口交一事告訴他人，Ａ女母親報警前，尚與上訴 人聯繫等情，此均與一般常見犯罪之情形有別。原判決未予 採信，認定上訴人違反Ａ女意願性交，有違背經驗法則及論 理法則。
㈣原判決未依職權調閱北投媽祖廟之監視錄影畫面；且對本件 若非合意性交，上訴人為何未叮囑Ａ女不得將口交一事告知 他人？豈會主動提供正確之手機號碼？Ａ女遭強迫口交，何 以無傷勢等不合情理之處加以調查釐清，顯有調查未盡之違 誤云云。
三、惟查：
㈠按證人之陳述有部分前後不符，究竟何者為可採，法院本得 依其自由心證予以斟酌，若其基本事實之陳述與真實性無礙 時，仍非不得予以採信，非謂一有不符，即認其全部均為不 可採信。又所謂「補強證據」，係指除該供述本身外，其他 足以佐證該供述確具有相當程度真實性之證據而言，其所補 強者，不以事實之全部為必要，祇須因補強證據與該供述相 互印證，依社會通念，足使犯罪事實獲得確信者，即足當之 。而上開證據之取捨、證明力之判斷及事實之認定，俱屬事 實審法院自由裁量判斷之職權，此項職權之行使，倘不違背 客觀存在之經驗法則或論理法則，即不違法，觀之刑事訴訟 法第155 條第1 項之規定甚明，自無許當事人任憑主觀指為 違法，而資為合法之第三審上訴理由。原判決依憑上訴人於 警詢、偵查中部分不利於己之供述，佐以證人Ａ女、Ｂ女之 證述，及卷附臺北榮民總醫院精神科就診病歷資料、104 年 10月13日北總精字第0000000000號函附精神狀況鑑定書、車 號000- 00 營業小客車之行車執照、車輛詳細資料報表等資 料，相互勾稽，憑以認定上訴人有其事實欄所載，利用駕駛 供不特定人運輸之交通工具之機會，對精神障礙之Ａ女犯強 制性交之事實，且上述證據已足為積極擔保Ａ女指訴確具相 當真實性，而得資為認定上訴人本件性侵害犯罪之補強證據 ，並非僅以Ａ女之證述作為唯一判斷依據。上訴意旨猶謂原 判決別無補強證據，僅以Ａ女之指述為唯一論罪依據云云， 顯非依卷內資料指摘，而得為適法上訴第三審之事由。原判 決並敘明：Ａ女於偵查、審理時之證述，就上訴人強迫Ａ女 為其口交之情節，前後證述一致，並無矛盾之處；且上訴人
亦供述，在搭載Ａ女前，見Ａ女於寒冷之半夜凌晨，獨自一 人在路邊，衣衫不整，一直在扯自己之衣服及頭髮，動作奇 怪，其邀Ａ女上車坐上副駕駛座後，Ａ女一直低頭看聖經， 講話有時正常，有時不正常；及上訴人事後告知Ｂ女應帶Ａ 女去拜拜等情節，足見上訴人已察覺Ａ女有精神上障礙。且 衡諸Ａ女與上訴人於本案發生前從未謀面，相識亦僅案發當 日凌晨之短暫片刻，對彼此一無所知，甚至連真實姓名亦不 知曉，Ａ女焉有可能願意為極為陌生之上訴人口交。又上訴 人與Ａ女猶如陌生人，實無刻意攀誣設陷之必要。再參酌Ｂ 女證述：Ａ女於案發當日返家後，即向其陳述遭上訴人強迫 口交乙節，且Ａ女陳述時，情緒激動並說好噁心、好恐怖， 身體一直顫抖之情況，此情況證據亦可推論Ａ女陳述當時之 心理或認知，顯見Ａ女並無捏造本件犯罪事實之情形。至於 Ａ女證述口交地點，究係在同一地點抑或他處，何時告知上 訴人要回家、要至新城靈糧堂，內褲有無遭上訴人脫下等細 節，雖前後供述有些許出入，然究屬枝節。而上訴人違反Ａ 女意願，以手強押Ａ女脖子使其靠近其下體之強暴方式，強 迫Ａ女違反意願為其口交之行為，依上開說明甚為明確，尚 不能僅因Ａ女就性侵過程之細節，證述略有歧異，遽認其關 於遭上訴人性侵之證述具有重大瑕疵，而認全屬虛偽不可採 信。另卷附臺北榮民總醫院出具之精神狀況鑑定書，係依Ａ 女之就診紀錄、個人生活史及病史，事發前後之精神狀態， 精神檢查，心理衡鑑等資料，經綜合判斷後認Ａ女為憂鬱症 伴隨精神病症狀患者，案發時正處於精神障礙之急性發病期 ，雖Ａ女表示被害時腦中一片空白，但其精神障礙已達不知 抗拒性交行為之程度（見第一審卷第41至47頁），是上開鑑 定報告並非逕依Ａ女對案發過程不復記憶為由，推論Ａ女係 處於不知抗拒之程度。又依該鑑定報告所載，Ａ女在受鑑時 對案發前後之描述較不精確，需多次釐清前後時序，但與上 訴人所供述經過大致相符。則Ａ女在受鑑時稱「遭上訴人碰 觸下體及口交時，腦中一片空白」之敘述，僅在說明當下反 應，此與其在偵審中能陳述事發經過，並無齟齬。上訴意旨 仍謂鑑定報告與偵審之陳述不同，不能執為證據云云，顯與 卷內訴訟資料不符。至上訴人將外套給Ａ女穿、下車抽菸、 留下聯絡電話號碼、有無叮囑Ａ女勿將此事告知他人等，均 與上訴人有無違反Ａ女意願強制性交無涉。原判決已詳細說 明其論斷依據及理由，乃事實審法院依憑卷內證據資料所為 判斷之適法職權行使，核與論理法則及經驗法則無違。上訴 意旨猶執原判決欠缺補強證據，且Ａ女所述不一，臺北榮民 總醫院精神鑑定書不可採云云，指摘原判決未予說明，而有
理由不備之違法，均係就原審採證、認事職權之適法行使， 徒憑己見，而為不同之評價，再為單純事實之爭執，均非適 法之第三審上訴理由。
㈡被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，除顯有不可信 之情況者外，得為證據，刑事訴訟法第159 條之1 第2 項定 有明文，稽其立法理由，乃謂現階段檢察官實施刑事訴訟程 序，多能遵守法律規定，無違法取供之虞，故原則上賦予其 偵訊筆錄之證據能力，祇於顯有不可信之例外情況，否定其 證據適格。是爭辯存有此種例外情況者，當須提出相當程度 之釋明，非許空泛指摘。是被告以外之人前於偵查中已具結 而為證述，除反對該項供述得具有證據能力之一方，已釋明 「顯有不可信之情況」之理由外，不宜以該證人未能於審判 中接受他造之反對詰問為由，即遽指該證人於偵查中之陳述 不具證據能力。且所謂不可信之情況，法院應審酌被告以外 之人於陳述時之外在環境及情況，例如陳述時之心理狀況、 有無受到外力干擾等，以為判斷之依據。本件上訴人及其辯 護人於第一審同意證人Ｂ女在偵查中之證述有證據能力（見 第一審卷第16頁反面、第78頁）。雖其在原審重行爭執證人 Ｂ女在偵查中證述之證據能力（見原審卷第32頁），惟並未 釋明Ｂ女在偵查中所為證述，客觀上有何證據顯示係遭受強 暴、脅迫、詐欺、利誘等外力干擾情形，或在影響其等心理 狀況致妨礙其自由陳述等顯不可信之情況下所為。原審以查 無證據足認證人Ｂ女於偵查中之證述，有受違法訊問等顯不 可信或其他不適當之情況發生，且證人Ｂ女在第一審中業已 到庭經上訴人及其辯護人進行交互詰問（見第一審卷第74頁 反面至第78頁），其對質詰問權利亦獲保障，而認Ｂ女在偵 查中之供述有證據能力，並無不合。上訴意旨謂原審未傳喚 Ｂ女到庭接受上訴人或辯護人之反對詰問，逕以Ｂ女在偵查 中之供述為證據，適用法則不當云云，顯與卷內資料不符。 ㈢又證人陳述之證言，常有就其經歷、見聞、體驗事實與他人 轉述參雜不分，一併陳述之情形。若其陳述內容，係以之供 為證明被害人之心理狀態，或用以證明被害人之認知，或以 之證明對聽聞被害人所造成之影響者，由於該證人之陳述本 身並非用以證明其所轉述之內容是否真實，而是作為情況證 據（間接證據），以之參照推論被害人陳述當時之心理或認 知，或是供為證明對該被害人案發當時或事後所生之影響， 難謂亦屬傳述自被害人，實已等同證人陳述其所目睹被害人 當時之情況，而屬適格之補強證據。原判決引用Ｂ女之證言 ，作為不利上訴人之論斷。但原判決此部分係以證人Ｂ女證 述有關Ａ女因病自法國返臺，在本案發生前後之就醫過程及
精神狀況，上訴人送Ａ女返家時，與上訴人接觸之情形，及 Ａ女在告知遭性侵後之情緒反應等情，此俱屬證人Ｂ女親自 見聞之事，非傳聞證據。原判決亦敘明此部分證言如何可採 之理由，再與Ａ女於案發後情緒起伏等狀態，參酌印證，據 為採信Ａ女證言之補強證據，自無不合。上訴意旨仍謂Ｂ女 之證言係依Ａ女陳述，具有同一性，屬累積證據，不得作為 補強證據云云，亦非適法之第三審上訴理由。
㈣審判期日應調查之證據，係指與待證事實有重要關係，在客 觀上顯有調查必要性之證據而言，故其範圍並非漫無限制， 必其證據與判斷待證事實之有無，具有關聯性，得據以推翻 原判決所確認之事實，而為不同之認定，若僅係枝節性問題 ，或所欲證明之事項已臻明瞭，而當事人聲請調查之證據， 僅在延滯訴訟，甚或就同一證據再度聲請調查，自均欠缺其 調查之必要性。證人Ｂ女在第一審審理中已到庭接受詰問， 業如前述。上訴人及其辯護人於原審審理時，並未請求再傳 訊Ｂ女為證人，亦未請求調查北投媽祖廟之監視器，且於原 審審判程序，經審判長訊問：「尚有何證據請求調查？」時 ，上訴人及其辯護人均答稱：「沒有」（見原審卷第57頁） ，即已表示無其他證據需要調查，原判決就此未再行調查， 難謂有上訴意旨所述，應於審判期日調查之證據未予調查之 違誤。
㈤至其他上訴意旨，或對原審採證認事職權之適法行使，或就 原判決已論斷明白之事項，任意指摘，或對部分不影響事實 認定與判決結果之枝節問題，仍為單純事實之爭辯，均難認 係具體指摘之適法上訴第三審理由，應認本件上訴違背法律 上之程式，予以駁回。
據上論結，應依刑事訴訟法第395 條前段，判決如主文。中 華 民 國 106 年 8 月 9 日
最高法院刑事第四庭
審判長法官 王 居 財
法官 蘇 振 堂
法官 謝 靜 恒
法官 王 敏 慧
法官 鄭 水 銓
本件正本證明與原本無異
書 記 官
中 華 民 國 106 年 8 月 16 日