臺灣新北地方法院刑事判決 102年度訴緝字第15號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 陳慶庸
選任辯護人 姜義贊 律師
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
1 年度偵字第9367號），本院判決如下：
主 文
陳慶庸所犯如附表所示之罪，均累犯，各處如附表所示之刑。如附表編號1 至5 所示之刑，應執行有期徒刑叁年，扣案之0000000000號門號行動電話壹具（含0000000000號門號SIM 卡壹張）沒收，未扣案之0000000000號門號行動電話壹具（含未扣案之0000000000號門號SIM 卡壹張）與彭盈璟連帶沒收，如全部或一部不能沒收時，與彭盈璟連帶追徵其價額；未扣案之如附表編號1 、2 、5 所示販賣毒品所得合計新臺幣叁仟貳佰元均沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；未扣案之如附表編號4 所示販賣毒品所得新臺幣捌佰元與彭盈璟連帶沒收，如全部或一部沒收時，以其與彭盈璟之財產連帶抵償之。
事 實
一、陳慶庸前因搶奪案件，經法院判處有期徒刑7 月、4 月、4 月，並定其應執行有期徒刑1 年2 月確定，於民國（下同） 100 年9 月13日縮短刑期執行完畢，竟仍不知悛悔，明知愷 他命（或稱K 他命）業據行政院公告列為第三級毒品管制在 案，不得販賣、轉讓之，竟基於意圖營利而販賣第三級毒品 愷他命（下稱愷他命）之各別犯意或與彭盈璟基於意圖營利 而販賣愷他命之犯意聯絡及無償轉讓愷他命之犯意： ㈠先後於如附表編號1 、2 、5 所示交易時間前，先以000000 0000號門號行動電話分別與持用0000000000、0000000000號 門號行動電話之董世全、廖韋豪2 人談妥交易毒品之種類、 數量後，再於如附表編號1 、2 、5 所示時間、地點，以如 附表編號1 、2 、5 所示之價格，分別販賣愷他命各乙包（ 按重量詳如附表編號1 、2 、5 所示）予董世全、廖韋豪2 人，並收取如附表編號1 、2 、5 所示之現金而均既遂。 ㈡再於如附表編號3 所示交易時間，以上開門號行動電話與持 用00 00000000 號門號行動電話之廖韋豪談妥以800 元之價 格，欲在新北市板橋區南雅夜市附近某通訊行販賣愷他命乙 包（重約2 公克），惟事後因故未能完成交易而未遂。 ㈢又於如附表編號4 所示交易時間前，先以上開門號行動電話 與持用0000000000號門號行動電話之廖韋豪談妥交易毒品之 種類、數量後，再通知持用0000000000號門號行動電話之彭 盈璟（已經判決在案）依其之指示，出面於如附表編號4 所
示時間、地點，持愷他命乙包（重約2 公克），以800 元之 價格，販賣上開愷他命乙包予廖韋豪，並收取現金800 元（ 按彭盈璟後已轉交陳慶庸）而既遂。
㈣另於如附表編號6 所示時間、地點，無償轉讓愷他命乙包（ 按重量不詳）予林頤盛施用
㈤嗣經警依法對上開0000000000及0000000000號門號實施通訊 監察後，先於101 年3 月29日18時30分許，在新北市○○區 ○○路00號前拘提陳慶庸本人到案，並扣得陳慶庸所有之00 00000000號門號行動電話乙具（含0000000000號門號SIM 卡 乙張）；再於同日23時35分許，在新北市○○區○○路○段 0 巷00號4 樓拘提彭盈璟到案。
二、案經台北市政府警察局刑事警察隊報請報請臺灣新北地方法 院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序部分：
一、被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定者 外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項定有明文， 惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第159 條之1 至第159 條之4 之規定，而經當事人於審判程序同意作為證 據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適 當者，亦得為證據，又當事人、代理人或辯護人於法院調查 證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言 詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第159 條之5 第1 、2 項亦定有明文。
二、被告及其辯護人對於下列被告以外之人於審判外陳述之證據 能力，於本院準備程序時已表明不爭執，而同意均有證據能 力，且本院於審理時提示下列被告以外之人於審判外陳述之 筆錄並告以要旨，被告亦未於言詞辯論終結前聲明異議，依 上開說明，應視為被告已有將下列被告以外之人於審判外之 陳述作為證據之同意，本院審酌下列審判外陳述作成時之情 況，未見有何不能自由陳述之情形，亦無違法取證或其他瑕 疵，且下列引用之審判外陳述此與待證事實具有關聯性，以 之作為證據應屬適當，均得作為證據。
貳、實體部分：
一、上開事實如附表編號1 至6 之全部犯行，業據被告陳慶庸於 本院審理時坦承不諱，核與共同被告彭盈璟迭次於警詢、偵 查中及本院供述之情節（見101 偵字第9367號卷㈠第11-15 頁、219- 222頁、231-233 頁、264-268 頁第286-289 頁、 101 偵字第9367號卷㈡第19-27 頁、101 聲羈字第180 號卷 6-10頁、本院卷第19-20 頁、35-37 頁、90-96 頁）、證人
林頤盛於警詢、偵查及本院審理時證述之情節（見101 偵字 第9367號卷㈠第40-46 頁、204-208 頁、330-331 頁、101 偵字第93 67 號卷㈡第91-97 頁、本院卷第91-96 頁）、證 人董世全於警詢及偵查中供述之情節（見101 偵字第9367號 卷㈠第246- 252頁、258-261 頁、311-313 頁、101 偵字第 9367號卷㈡第119-125 頁、282-288 頁）、證人廖韋豪於警 詢及偵查中供述之情節（見101 偵字第9367號卷㈠55-59 頁 、198-202 頁、101 偵字第9367號卷㈡106-110 頁），均相 符合，復有上開0000000000與0000000000之通訊監察譯文乙 份（見101 偵字第9367號卷㈠第26-39 頁、113-118 頁）、 0000000000與0000000000之通訊監察譯文乙份（見101 偵字 第9367號卷㈠49-54 頁、139-144 頁、101 偵字第9367號卷 ㈡第100-105 頁、206- 212頁）、0000000000與0000000000 之通訊譯文乙份（見101 偵字第9367號卷㈠第62-67 頁、10 2-112 頁、101 偵字第9367號卷㈡第113-118 頁）、000000 0000與0000000000之通訊監察譯文乙份（見101 偵字第9367 號卷㈠第255 -257頁、101 偵字第9367號卷㈡第128-130 頁 、291-293 頁）、被告之扣押物品目錄表乙紙、搜索扣押筆 錄乙份（見101 偵字第9367號卷㈠第304 頁、101 偵字第93 67號卷㈡第132-134 頁）、0000000000號門號遠傳資料查詢 壹份（見101 真9367號卷㈠第319-320 頁）、0000000000號 門號臺灣大哥大資料查詢乙份（見101 偵字第9367號卷㈠第 324 頁）及臺灣板橋地方法院通訊監察書暨電話附表4 份（ 見101 偵字第9367號卷㈠第89-96 頁、101 偵字第9367號卷 ㈡第15-166頁），在卷可稽，足堪認定。被告上開事實如附 表編號1 至6 之全部犯行均臻明確，應予依法論科。二、核被告上開事實如附表編號1 、2 、4 、5 所為，均係犯毒 品危害防制條例第4 條第3 項之販賣第三級毒品罪；如附表 編號3 所為，係犯毒品危害防制條例第4 條第3 項、第6 項 之販賣三級毒品未遂罪；如附表編號6 所為，則係犯毒品危 害防制條例第8 條第3 項之轉讓第三級毒品罪。被告因販賣 而持有上開愷他命之低度行為，分別為其販賣上開愷他命既 遂或未遂之高度行為所吸收，均不另論罪。被告就上開事實 一如附表編號4 所犯之罪，與同案被告彭盈璟間，有犯意聯 絡及行為分擔，為共同正犯。被告就所犯如附表編號3 之罪 ，雖已著手販賣愷他命乙包予廖韋豪之行為，惟後來因故未 能完成交易，依刑法第25條第1 項之規定，為「未遂犯」， 應依同條第2 項之規定，按「既遂犯」之刑減輕之。被告就 所犯上開6 罪間，其犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。 被告就所犯上開6 罪，先後於偵查中及本院審理時均自白犯
行不諱，應依毒品危害防制條例第17條第2 項之規定，均減 輕其刑（未遂部分遞減輕其刑）。被告於本件遭警查獲後， 復於偵查中供出其購入愷他命之來源係楊○毅，並因而經警 查獲楊○毅本人到案，此有臺灣新北地方法院檢察署102 年 1 月25日新北檢玉致101 偵9367字第306397號函乙份可稽， 應依毒品危害防制條例第17條第1 項之規定，均遞減輕其刑 。又被告前因搶奪案件，經法院判處有期徒刑7 月、4 月、 4 月，並定其應執行有期徒刑1 年2 月確定，於100 年9 月 13日縮短刑期執行完畢，此有被告之臺灣高等法院被告前案 紀錄表乙份可佐，其復於5 年內，故意再犯有期徒刑以上之 上開各罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項之規定，均加重 其刑，並依法先加後減之。又毒品危害防制條例第17條第1 項係規定得減輕或免除其刑，本院斟酌後認被告不宜免除其 刑，僅減輕其刑，已如前述，而刑法第66條但書規定，同時 有免除其刑之規定者，其減輕得減至三分之二。又依刑法第 71 條 第2 項規定有二種以上之減輕者，先依較少之數減輕 之，併此敘明。爰審酌被告明知愷他命屬第三級毒品，竟為 一己私利，先後販賣牟利、無償轉讓第三人施用，其數量雖 微，惟危害國人健康、社會安全及被告於犯後坦承犯行之態 度等一切情狀，分別量處如附表所示之刑。按被告上開犯罪 後，刑法第50條有關定應執行刑之規定，已於10 2年1 月23 日修正為「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情 形之一者，不在此限：一、得易科罰金之罪與不得易科罰金 之罪。二、得易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三、 得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。四、得易服社會 勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人 請求檢察官聲請定應執行刑者，依第五十一條規定定之」， 並自同年月25日起生效施行，經本院比較修正前後之規定， 以修正後之規定，為有利於被告，應依刑法第2 條第1 項但 書之規定，適用修正後刑法第50條之規定，就被告所處如附 表編號1 至5 所示之刑，依修正後刑法第50條第1 項前段、 第51 條 第5 款之規定，定其應執行之刑，以資儆懲。三、扣案之上開0000000000號門號行動電話乙具（含0000000000 號門號SIM 卡乙張），為被告供如附表編號1 至5 犯罪所用 之財物，應依毒品危害防制條例第19條第1 項之規定，宣告 沒收之；另0000000000號門號行動電話乙具（含未扣案之00 00000000號門號SIM 卡乙張），雖未據扣押在案，惟既無法 證明其已滅失不存，復係被告供如附表編號4 犯罪所用之財 物，應依毒品危害防條例第19條第1 項之規定，宣告與彭盈 璟連帶沒收之，如全部或一部不能沒收時，與彭盈璟連帶追
徵其價額。如附表編號1 、2 、5 所示之現金800 元、400 元、2000元（合計3200元），雖均未據扣押在案，惟既無法 證明其已滅失不存，復係被告因如附表編號1 、2 、5 犯罪 所得之財物，應依毒品危害防制條例第19條第1 項之規定， 均宣告沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之 ；附表編號4 所示之現金800 元，雖亦未據扣押在案，惟既 無法證明其已滅失不存，復係被告因如附表編號4 犯罪所得 之財物，應依毒品危害防制條例第19條第1 項之規定，亦宣 告與彭盈璟連帶沒收之，如全部或一部不能沒收時，以其與 彭盈璟之財產連帶抵償之。至於另扣案之行動電話乙具（含 0000000000號SIM 卡乙張），因無法證明與被告本件犯罪有 關，復非屬違禁物，自均不得一併對之宣告沒收，附此敘明 。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第4 條第3 項、第6 項、第8 條第3 項、第17條第1 項、第2 項、第19條第1 項，刑法第11條前段、第28條、第25條第2 項、第51條第5 款，判決如主文。
本案經檢察官陳建良到庭執行職務。
中 華 民 國 102 年 4 月 23 日
刑事第一庭 審判長法 官 樊季康
法 官 連雅婷
法 官 林晏鵬
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 李郁禎
中 華 民 國 102 年 4 月 23 日
附表
┌──┬────┬───────┬───────────┬───────┐
│編號│交易時間│交易地點 │交易經過 │主文 │
├──┼────┼───────┼───────────┼───────┤
│1 │100 年12│新北市板橋區大│陳慶庸於左揭時間前，先│販賣第三級毒品│
│ │月3 日16│觀路一段28巷33│以0000000000號門號行動│，累犯，處有期│
│ │時許 │弄22號陳慶庸住│電話與持用0000000000號│徒刑壹年，扣案│
│ │ │處附近某處 │門號行動電話之董世全談│之0000000000號│
│ │ │ │妥交易毒品之種類、數量│門號行動電話壹│
│ │ │ │後，再於左揭時地，以新│具（含00000000│
│ │ │ │臺幣（下同）800 元之價│69號門號SIM 卡│
│ │ │ │格，販賣第三級毒品愷他│壹張）沒收，未│
│ │ │ │命（下稱愷他命）乙包（│扣案之販賣毒品│
│ │ │ │重約2 公克）予董世全，│所得新臺幣捌佰│
│ │ │ │並收取現金800 元而既遂│元沒收，如全部│
│ │ │ │。 │或一部不能沒收│
│ │ │ │ │時，以其財產抵│
│ │ │ │ │償之。 │
├──┼────┼───────┼───────────┼───────┤
│2 │100 年12│新北市板橋區大│陳慶庸於左揭時間前，先│販賣第三級毒品│
│ │月9 日2 │觀路一段28巷3 │以0000000000號門號行動│，累犯，處有期│
│ │時30分許│弄22號陳慶庸住│電話與持用0000000000號│徒刑拾壹月，扣│
│ │ │處附近某處 │門號行動電話之董世全談│案之0000000000│
│ │ │ │妥交易毒品之種類、數量│號門號行動電話│
│ │ │ │後，再於左揭時地，以40│壹具（含092565│
│ │ │ │0 元之價格，販賣愷他命│9669號門號SIM │
│ │ │ │乙包（重約1 公克）予董│卡壹張）沒收，│
│ │ │ │世全，並收取現金400 元│未扣案之販賣毒│
│ │ │ │而既遂。 │品所得新臺幣肆│
│ │ │ │ │佰元沒收，如全│
│ │ │ │ │部或一部不能沒│
│ │ │ │ │收時，以其財產│
│ │ │ │ │抵償之。 │
├──┼────┼───────┼───────────┼───────┤
│3 │101 年1 │新北市板橋區南│陳慶庸於左揭時間，以09│販賣第三級毒品│
│ │月3 日21│雅夜市附近某通│00000000號門號行動電話│未遂，累犯，處│
│ │許 │訊行 │與持用0000000000號門號│有期徒刑陸月，│
│ │ │ │行動電話之廖韋豪談妥以│扣案之00000000│
│ │ │ │800 元之價格，欲在左揭│69號門號行動電│
│ │ │ │地點販賣愷他命乙包（重│話壹具（含0925│
│ │ │ │約2 公克），惟事後因故│659669號門號SI│
│ │ │ │未能完成交易而未遂。 │M 卡壹張）沒收│
│ │ │ │ │。 │
├──┼────┼───────┼───────────┼───────┤
│4 │101 年1 │新北市板橋區南│陳慶庸於左揭時間前，先│共同販賣第三級│
│ │月7 日19│雅夜市附近某通│以0000000000號門號行動│毒品，累犯，處│
│ │時許 │訊行 │電話與持用0000000000號│有期徒刑壹年，│
│ │ │ │門號行動電話之廖韋豪談│扣案之00000000│
│ │ │ │妥交易毒品之種類、數量│69號門號行動電│
│ │ │ │後，再通知持用00000000│話壹具（含0925│
│ │ │ │87號門號行動電話之彭盈│659669號門號SI│
│ │ │ │璟依其之指示，出面於左│M 卡壹張）沒收│
│ │ │ │揭時地持愷他命乙包（重│，未扣案之販賣│
│ │ │ │約2 公克），以800 元之│毒品所得新臺幣│
│ │ │ │價格，販賣上開愷他命乙│捌佰元與彭盈璟│
│ │ │ │包予廖韋豪，並收取現金│連帶沒收，如全│
│ │ │ │800 元（按彭盈璟後已轉│部或一部不能沒│
│ │ │ │交陳慶庸）而既遂。 │收時，以其與彭│
│ │ │ │ │盈璟之財產連帶│
│ │ │ │ │抵償之；未扣案│
│ │ │ │ │之0000000000號│
│ │ │ │ │門號行動電話壹│
│ │ │ │ │具（含未扣案之│
│ │ │ │ │0000000000號門│
│ │ │ │ │號SIM 卡壹張）│
│ │ │ │ │與彭盈璟連帶沒│
│ │ │ │ │收，如全部或一│
│ │ │ │ │部不能沒收時，│
│ │ │ │ │與彭盈璟連帶追│
│ │ │ │ │徵其價額。 │
├──┼────┼───────┼───────────┼───────┤
│5 │101 年2 │新北市板橋區南│陳慶庸於左揭時間前，先│販賣第三級毒品│
│ │月5 日0 │雅夜市附近某通│以0000000000號門號行動│，累犯，處有期│
│ │時10 分 │訊行 │電話與持用0000000000號│徒刑壹年，扣案│
│ │許 │ │門號行動電話之廖韋豪談│之0000000000號│
│ │ │ │妥交易毒品之種類、數量│門號行動電話壹│
│ │ │ │後，再於左揭時地，以20│具（含00000000│
│ │ │ │00元之價格，販賣愷他命│69號門號SIM 卡│
│ │ │ │乙包（重約5 公克）予廖│壹張）沒收，未│
│ │ │ │韋豪，並收取現金2000元│扣案之販賣毒品│
│ │ │ │而既遂。 │所得新臺幣貳仟│
│ │ │ │ │元沒收，如全部│
│ │ │ │ │或一部不能沒收│
│ │ │ │ │時，以其財產抵│
│ │ │ │ │償之。 │
│ │ │ │ │ │
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│6 │101 年2 │新北市板橋區大│陳慶庸於左揭時地，無償│轉讓第三級毒品│
│ │月7 日7 │觀路一段28巷3 │轉讓愷他命乙包（按重量│，累犯，處有期│
│ │時31 分 │弄22號陳慶庸住│不詳）予林頤盛施用。 │徒刑叁月，如易│
│ │許 │處樓下 │ │科罰金以新臺幣│
│ │ │ │ │壹仟元折算壹日│
│ │ │ │ │。 │
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附錄法條：毒品危害防制條例第4 條、第8 條
毒品危害防制條例第4條
製造、運輸、販賣第一級毒品者，處死刑或無期徒刑；處無期徒刑者，得併科新臺幣 2 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第三級毒品者，處 5 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣第四級毒品者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 3 百萬元以下罰金。
製造、運輸、販賣專供製造或施用毒品之器具者，處 1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。前五項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第8條
轉讓第一級毒品者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
轉讓第二級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。
轉讓第三級毒品者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30萬元以下罰金。
轉讓第四級毒品者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10萬元以下罰金。
前四項之未遂犯罰之。
轉讓毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之。