臺灣新北地方法院刑事判決 102年度訴字第641號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 謝旭固
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（
102 年度毒偵字第743 號），嗣因被告就被訴事實為有罪之陳述
，本院告知被告簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，裁
定改由受命法官獨任依簡式審判程序進行，判決如下：
主 文
謝旭固施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑玖月，扣案之第一級毒品海洛因貳包之外包裝沒收，其內之海洛因（驗餘淨重合計零點叁零捌貳公克）沒收銷燬之；又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新台幣壹仟元折算壹日，扣案之第二級毒品甲基安非他命壹包之外包裝沒收，其內之甲基安非他命（驗餘淨重零點貳貳貳捌公克）沒收銷燬之。
事 實
一、謝旭固前因施用毒品案件，經本院裁定送觀察、勒戒後，因 認無繼續施用毒品之傾向，而於民國93年8 月30日觀察、勒 戒執行完畢釋放出所，並經臺灣板橋地方法院檢察署（現更 名為臺灣新北地方法院檢察署）檢察官於93年8 月31日以93 年度毒偵字第3369號不起訴處分確定。其於上開觀察、勒戒 執行完畢釋放後之5 年內，復因施用毒品案件，經本院以94 年度簡字第2270號判處有期徒刑6 月確定，並已執行完畢。 其後再因施用毒品案件，經臺灣士林地方法院以100 年度審 簡字第383 號判處有期徒刑6 月確定，嗣於100 年11月9 日 繳納易科罰金而執行完畢。詎其猶不知悔改，竟又基於施用 第一級毒品海洛因之犯意，於102 年1 月15日凌晨1 時許， 在其新北市○○區○○街00號之住處內，以將海洛因摻入香 菸內點燃後吸用之施用方式，施用海洛因1 次；其另基於施 用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於同日施用海洛因之前 未久，同在上開住處內，以將甲基安非他命置於玻璃球內燒 烤，再吸食其煙霧之施用方式，施用甲基安非他命1 次。嗣 於翌日即同年月16日凌晨2 時20分許，在臺北市○○區○○ 街00號Ｏ樓電梯口，其因另案遭通緝，為警當場逮捕，並扣 得海洛因2 包（驗前淨重合計0.314 公克，驗餘淨重合計0. 3082公克）、甲基安非他命1 包（驗前淨重0.223 公克，驗 餘淨重0.2228公克），且經採集其尿液送驗而查獲上情。二、案經新北市政府警察局三重分局報告臺灣新北地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面
按本件被告謝旭固所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年 以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序就前揭被訴事實為有 罪之陳述，經法官告知簡式審判程序之旨，並聽取其與公訴 人之意見後，本院認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之 處，爰依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第284 條之1 ， 裁定本件由受命法官獨任進行簡式審判程序。
貳、實體方面
一、訊據被告謝旭固對於前揭犯罪事實均坦承不諱，本院復審 酌：
㈠查被告前因施用毒品案件，有如前揭犯罪事實欄所載經送 觀察勒戒及觀察勒戒執行完畢釋放之紀錄，且有如前揭犯 罪事實欄所載之論罪科刑及執行完畢之紀錄，此有臺灣高 等法院被告前案紀錄表1 份在卷可按。是被告於涉本案之 前，業曾因施用毒品案件，經送前揭觀察勒戒，嗣於前揭 觀察勒戒執行完畢釋放後之5 年內，再犯前揭各該施用毒 品之罪甚明。
㈡次查，經警將被告遭查獲時所採之尿液送驗結果，係呈嗎 啡及甲基安非他命陽性反應，此有警方所採尿液之姓名代 碼對照表、臺灣尖端先進生技醫藥股份有限公司ＯＯ年Ｏ 月Ｏ日出具之濫用藥物檢驗報告1 份在卷可稽。又查： ⒈海洛因施用入人體後水解還原成嗎啡，再循嗎啡之代謝 方式排出體外，業據行政院衛生署藥物食品檢驗局以73 藥檢壹字第030221號函說明綦詳，且尿液中能否驗出嗎 啡陽性反應，與其投與量、投與途徑、採尿時間、個人 體質及檢測方法之靈敏度有關，國外曾有文獻報導注射 6 毫克之海洛因鹽酸鹽，其代謝物嗎啡之平均可檢出時 限約為26小時，亦經行政院衛生署藥物食品檢驗局於81 年9 月8 日以（81）藥檢壹字第0000000 號函釋明在案 。
⒉甲基安非他命經口服投與後，約百分之70於24小時內自 尿中排出，約百分之90於96小時內自尿中排出，由於目 前國內尿液中甲基安非他命之檢驗僅為鑑定其是否呈陽 性反應，尚未定其含量，且甲基安非他命成分之檢出與 其投與方式、投與量、個人體質、採尿時間與檢測儀器 之精密度等諸多因素有關，因此僅憑尿液中呈甲基安非 他命陽性反應，並無法確實推算吸食時間距採集時間之 長短，惟依上述資料推斷，最長可能不會超過4 日即96 小時，此經行政院衛生署藥物食品檢驗局於81年2 月8 日以（81）藥檢壹字第001156號函釋明在案。 ⒊再者，前揭尿液檢驗報告載明係以ＧＣ／ＭＳ（即氣相
層析質譜儀分析法）方法作為確認檢驗之方式，而該方 法之原理係檢品經氣化後，通過層析管分離純化，再將 純化後之成分循序送入質譜儀做個別鑑定。因質譜儀所 測定之圖譜，在化學上被公認具有指紋特性，故可據以 完全判定該檢品係為何種化合物。職是，台北榮民總醫 院即認為若以氣相層析質譜儀（ＧＣ／ＭＳ）作藥物及 其代謝產物之定性及定量分析，幾乎不會有偽陽性反應 產生，此經該院於83年4 月7 日以83北總內字第3059號 函釋明在案。
⒋準此而論，被告之尿液經以氣相層析質譜儀分析法檢驗 ，既係呈嗎啡及甲基安非他命陽性反應，顯見被告應有 在前揭犯罪時間施用海洛因及甲基安非他命之行為甚明 。
㈢此外，本件扣案之白色粉塊、米白色粉末各1 包經送驗結 果，確均係海洛因無訛（驗前淨重合計0.314 公克，驗餘 淨重合計0.3082公克）；扣案之白色透明結晶1 包經送檢 驗結果，確係甲基安非他命無訛（驗前淨重0.223 公克， 驗餘淨重0.2228公克），此有交通部民用航空局航空醫務 中心ＯＯ年Ｏ月Ｏ日航藥鑑字第0000000 號毒品鑑定書在 卷可稽，益見被告確有施用海洛因及甲基安非他命無誤。 ㈣綜上所述，被告前曾因施用毒品案件，經送前揭觀察、勒 戒，而於前揭觀察、勒戒執行完畢釋放後，5 年內再犯前 揭各該施用毒品之罪，嗣後又為本件施用毒品犯行，事證 應屬明確，其犯行應堪認定。
二、論罪科刑部分
㈠查被告行為後，刑法第50條關於數罪併罰要件之規定業於 102 年1 月23日修正公布，並於同年月25日施行。修正前 該條係規定裁判確定前犯數罪者，均一律併合處罰；修正 後則除於該條第1 項仍維持上開規定外，另增列第1 項但 書及第2 項規定，就裁判確定前犯得易科罰金（得易服社 會勞動）之罪與不得易科罰金（不得易服社會勞動）之罪 者，不再強制併合處罰（第1 項但書），因而使被告取得 易科罰金（易服社會勞動）之利益；且被告於裁判時雖未 能因定執行刑而取得限制加重刑罰之利益，但仍得於判決 確定後請求檢察官向法院聲請依刑法第51條規定定應執行 刑（第2 項）。是以整體觀察修正後刑法第50條規定，應 屬有利於被告之修正，故經比較新舊法結果，自應以修正 後之規定有利於被告，爰依刑法第2 條第1 項但書規定， 適用修正後之刑法第50條規定。
㈡查海洛因、甲基安非他命分屬毒品危害防制條例第2 條第
2 項第1 款所規定之第一級毒品及同條項第2 款所規定之 第二級毒品，核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條 第1 項之施用第一級毒品罪及同條第2 項之施用第二級毒 品罪。被告持有毒品，復進而施用，其持有毒品之低度行 為，為施用毒品之高度行為所吸收，均不另論罪。被告所 犯上開二罪，犯意各別，且係分別為之，該二罪自應分論 之。被告前有如前揭犯罪事實欄所載論罪科刑及執行完畢 之紀錄，業如前述，其受有期徒刑執行完畢，於5 年以內 故意再犯本件最重本刑為有期徒刑之罪，均為累犯，應依 刑法第47條第1 項規定，各加重其刑。
㈢本院審酌被告施用毒品，足以戕害其身心，滋生其他犯罪 ，惡化治安，嚴重損及公益，而被告前曾多次犯有施用毒 品，且經觀察、勒戒執行完畢，竟再為本件施用毒品犯行 ，顯見其不思悔改，自我控制能力亦顯不佳；惟另考量被 告於犯後已能坦承犯行，而其施用毒品之行為於本質上係 屬自我戕害行為，反社會性之程度應屬較低，兼衡其之犯 罪動機、目的、智識程度（學歷為國小畢業）及其家庭狀 況（家境係屬貧寒）等一切情狀，酌情分別量處如主文所 示之刑，且就其施用第二級毒品部分，諭知易科罰金之折 算標準，以資懲儆。又扣案之海洛因2 包內之海洛因及甲 基安非他命1 包內之甲基安非他命既分屬第一、二級毒品 ，爰依毒品危害防制條例第18條第1 項前段規定，均併予 宣告沒收銷燬之（惟鑑驗耗用之毒品既已滅失，自毋庸宣 告沒收銷燬）；該海洛因2 包、甲基安非他命1 包之外包 裝，分別係用於包裹海洛因、甲基安非他命，防其裸露、 潮濕，便於攜帶施用，亦係供施用海洛因、甲基安非他命 所用或預備之物，且均係被告所有，此據被告於本院審理 時供明在卷，爰依刑法第38條第1 項第2 款規定，亦均併 予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第284 條之1、第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2項、第18條第1 項前段，刑法第11條、第2 條第1 項但書、第50條第1 項第1 款、第41條第1 項前段、第47條第1 項、第38條第1 項第2 款，判決如主文。
本案經檢察官周芳怡到庭執行職務。
中 華 民 國 102 年 4 月 30 日
刑事第十一庭 法 官 陳信旗
以上判決正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提
出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書，「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳金鳳
中 華 民 國 102 年 4 月 30 日
附錄本判決論罪科刑之法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上5 年以下有期徒刑。 施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。