臺灣彰化地方法院民事判決 100年度重訴字第173號
原 告 姚江煙
郭讚吟
郭國良
彰臨企業有限公司
上一人
法定代理人 郭國良
共 同
訴訟代理人 徐仲志律師
被 告 張家博
訴訟代理人 李進建律師
被 告 張明慧
陳春成
共 同
訴訟代理人 張益隆律師
複代理人 吳建民
上列當事人間請求損害賠償事件，經本院於民國102年4月8日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告等之訴及其假執行之聲請均駁回。
訴訟費用由原告等負擔。
事實及理由
一、原告主張：
（一）緣原告姚江煙、郭國良、郭讚吟為原告「彰臨企業有限公 司」（下稱彰臨公司）之股東，而被告張家博係彰臨企業 之董事長、被告陳春成係彰臨企業有限公司之總經理、被 告張明慧係彰臨企業有限公司之會計，其等於自民國97年 間起，意圖侵占公司之資金，由被告張家博等三人命令會 計部門員工柯慧雅及洪綉惠，製作不實之損益表及資產負 債表，提供於股東會，令原告等股東誤信公司虧損而繼續 提供資金於公司，直至100年初，傳出彰臨公司之中國大 陸泉州彰臨水暖器材有限公司有積欠銅損，而遭中華人民 共和國政府海關裁罰稅金之事，而使原告等生疑。遂於10 0 年2月底，委託信昇會計師事務所之陳立銘會計師進行 查帳，熟知被告等人心虛拒不配合查帳，原告遂於100年3 月1日委託訴訟代理人寄發律師函，後原告等會同信昇會 計師事務所之陳立銘會計師，於100年3月4日到彰臨公司 之營業處所，會同彰臨公司會計人員柯慧雅、洪綉惠進行 查帳，該二人明確表示該帳目確有不實登載，且經陳立銘 會計師帶回之會計電腦資料顯示，被告等人製作三套不同
帳目，分為「提供給股東會之帳目」、「被告等之內帳」 及「呈報給國稅局之帳目」，然此三套帳目內容均不相同 ，且落差甚大。該編列之帳目不但不符會計準則，且為了 欲蓋彌張，內容及數據完全亂編，有信昇會計師事務所所 出具之專案查核報告可稽。
（二）查原告等三人對彰臨公司之出資額分別為：原告郭國良出 資新台幣（下同）557,000元、原告郭讚吟出資2,570,000 元、原告姚江煙出資557,000元；而於99年股東會時，被 告張家博出具由被告陳春成、張明慧加工後的不實資產負 債表及損益表提示予原告等，並表示彰臨公司虧損58,230 ,099元，需要辦理減資再增資之程序，才能使公司渡過難 關，原告等因與被告張家博等係多年好友，均不疑有他， 遂陸續將所需資金匯入被告張家博戶頭，原告姚江煙共匯 入700萬元（於99年3月8日匯入50萬、4月9日匯入100萬、 4月15日匯入200萬、7月9日匯入100萬，再另匯入250萬） ，原告郭國良匯入100萬元（於99年6月15日匯入100萬元 ）。嗣後，被告張家博等並在股東會紀錄已完成增資，增 資比例及金額如彰臨公司股份變動表，故原告等均深信其 等在公司之投資金額及比例均已調整，直至100年3月4日 原告等會同信昇會計師事務所之陳立銘會計師於到彰臨企 業進行帳務查核時，始知上開增資金額不翼而飛，後查核 經濟部相關登記，亦未見彰臨公司有辦理增資相關登載， 且從被告等之報稅相關帳冊，亦未見變更資本之相關變動 。再查，被告張家博蓋章出具給財政部台灣省中區國稅局 之資產負債表中，97年之現金為69,254元、銀行存款為16 ,933,735元；然股東會之資產負債表現金卻為297,863元 、銀行存款為2,942,735元，兩個金額相差1千6百多萬； 又查98年報國稅局之資產負債表，現金為581,752元、銀 行存款為17,771,906元；然股東會之資產負債表卻是現金 為133,923元、銀行存款為389,107元，兩個金額相差1千7 百多萬，上開金額亦不知去向金額達3千3百多萬。又被告 三人於「彰臨公司」資產負債表銀行存款科目所記載之存 款金額，與銀行存摺內所載之金額並不相符，且差異數竟 高達8,954,945元，此亦表示原告等僅於銀行存摺內可見 之損失即有8,954,945元之損失，是被告等確有登載不實 之情事，且其操弄帳目資料、從中牟利之行徑，已至為灼 然。被告等藉其居「彰臨公司」高層職位之便，彼此互為 掩護、謀意及恣意操弄帳目資料，並從中共同侵害原告數 千萬權益之侵權行為甚明。
（三）另被告等人違反商業會計法、稅捐稽徵法及偽造文書，構
成侵權行為部分：
1、銀行存款：
98年報稅金額大於股東會承認數約1千7百多萬；97年報稅 金額大於股東會承認數約1千6百多萬；經查彰臨企業有限 公司第一銀行和美分行000-00-000000 帳戶中，97年12月 底帳戶只剩47615元，98年12月底帳戶只剩289,465元，在 從100年7月8日偵訊時，洪秀惠明確表示該報稅，係交給 會計師事務所申報製作，但從未提供任何帳戶給其核對云 云；足見被告等是與會計師事務所同謀制作不實的報稅相 關資料，合理的推斷是要掩飾數字不合的部分，而創造出 不實數字，以平衡的數字報稅，然上開行為違反商業會計 法33條、商業會計處理原則15條。
2、累計折舊：
98年股東會承認提列約3千5百多萬元，會計部提列數確為 0；97年股東會承認數未提列折舊，報稅卻提列46萬多元 。從前後期比較，97年股東會承認數未提列折舊，98年卻 突增提列約3千5百多萬元，違反商業會計法46條、商業會 計處理準則17條。
3、無形資產、商譽：
98年股東會承認及會計部列數皆為20多萬元，而報稅金額 為0；97年股東會承認2百多萬元，會計部提列數確為20多 萬元，而報稅金額為0。從前後期比較，為何97年股東會 承認尚有2百多萬元，到98年卻剩20多萬元，是如何攤提 的？而為何97、98兩年會計部帳列數皆為20多萬元，金額 未減少？代表未攤提？應已違反商業會計法50條、商業會 計處理準則19條。
4、內部往來：
據會計部編製預算，97至98年內部往來款增加（11,065, 419-12,973,957），而股東會承認數卻從97年9,865,143 到98年為零【歸零】，而報稅金額兩年度皆為0，違反商 業會計法33條。
5、應付票據：
應付票據既然為公司欠個人股東款項，98年底餘額約5千 多萬元，為何報稅金額才列30多萬元？應有違反商業會計 法33條、商業會計處理準則21條。
6、資本：
公司登記資本額為1千萬元，為何97年股東承認金額為6千 4百多萬元？而98股東會承認之資本額為0元，形成無股本 之公司？當年度有辦理減資？減資紀錄在哪裡？而公司98 年報稅股本仍有1千萬元，並無異動，違反商業會計法33
條、商業會計處理準則24條。
7、保留盈餘：
法定盈餘公積97，98年皆有報稅金額各約100萬上下，為 何該兩年度股東會承認數皆為0？97年度之「本期損益」 ，股東會承認數為獲利約5百多萬，而會計部編制數卻為 虧損1千1百多萬。從前後期比較，股東會承認之97年獲利 5百多萬元，為何結轉到98年度反而「累計虧損」6千多萬 ？會計部編製之97年虧損1千1百多萬元，為何結轉到98年 度反而獲利3百多萬？報稅數字97年獲利60多萬，為何無 截轉至98年度的「累積盈餘」？當年度有盈餘分配以致於 98年度無累積盈餘？應違反商業會計法33條、商業會計處 理準則26條。
8、營業成本：
97會計部編製金額大於股東會承認數約1千7百多萬，致當 年度會計編製淨損約1千2百萬元，而股東會承認數還有獲 利5百多萬，違反商業會計法33條、商業會計處理準則30 條。
（四）被告等人自97年起，藉其居彰臨公司高層之位，命令會計 部門員工柯慧雅及洪綉惠，製作不實之損益表及資產負債 表，其中：95年度損益額為：3,143,751元；96年度損益 額為：357,099元；97年度損益額為：5,361,590元；98年 度損益額為：3,386,502元，提供於股東會，令原告等股 東誤信公司均有盈餘，使原告等因而不疑有他，遂將所需 資金匯入被告張家博戶頭，又被告為取信聲請人，更於股 東會紀錄已完成增資，示明各股東增資比例及金額如彰臨 公司股份變動表，使原告等深信其在公司之投資金額及比 例有所調整，認為此後對於「彰臨公司」之營運方向，取 得更大決策權限（以原告姚江煙為例，其投資比例自5.57 % 變成30.18%），是此足證原告等之所以願增資公司，是 因為公司還賺錢，而願意為取得更大決策權限，而絕非被 告所稱是因為虧損而增資去填補缺口等，如此荒謬之由。 又被告雖辯稱：原告等係增資大陸泉洲彰臨公司，所以不 用去辦經濟部之股份及投資額變動云云；然由彰臨公司99 年7月24日之股東會記錄中明確表示，增資比例即是台灣 彰臨公司之投資，且大陸泉州彰臨水暖公司之資本額乃是 960,000人民幣，與增資變動表完全不符，亦未見被告等 提出「大陸地區彰臨企業」股份變動資料或其他證據，予 以佐證。是「增資大陸泉州彰臨公司，所以不用去辦經濟 部之股份及投資額變動」一事，顯係被告所杜撰，至為灼 然。今被告假造不實帳目，讓「彰臨公司」於連續數年獲
利之情形下，倏然呈現「全損」之情形，使原告姚江煙等 損失投資「彰臨公司」所剩餘之資本額【姚江煙＄354, 979、郭讚吟＄1,636,848、郭國良＄354,979】，及遭被 告誘騙增資之金額【姚江煙＄700萬元、郭國良＄100萬元 】；再據101年1月20日所製作之「彰臨企業有限公司銀行 存款暨會計師查核報告」，可見，被告三人於「彰臨公司 」資產負債表銀行存款科目所記載之存款金額，與銀行存 摺內實際所載之金額差額為＄8,954,945元，是此可知， 「彰臨公司」僅就銀行存款部分，即有8,954,945元整之 損失。
（五）又被告陳春成於99年間廢弛職務，私自返國，棄「彰臨公 司」於大陸地區之資產於不顧，然「彰臨公司」前曾購買 多件機具儀器等設備，以為生產各式器材之需，然今該批 機械因被告陳春成未為妥善保管、私自返國，而多遭拍賣 、扣押，復又聽聞有部分機具已遭被告陳春成侵占、變賣 或私自運回臺灣使用。上開情事，經原告等人進行訪查， 赫見於第三人「彰格工業股份有限公司」（下稱彰格工業 公司）之廠房中，置有一與「彰臨公司」特製機具模組相 同之模組，惟「彰臨公司」為完成個別廠商之需求，曾遠 至紐西蘭尋找專家，特別設計模具圖稿，再由「彰臨公司 」大陸地區之模具師傅按圖開具，故該模具應係獨一無二 的，在任何地方都找不到同樣的東西，是上開模具應係原 告「彰臨公司」所有之資產，復經詢問「彰格工業公司」 負責人後，得知上開模具係被告陳春成以彰臨公司名義與 「彰格工業公司」接洽，並請該公司製作成品水龍頭，惟 因該模具係特製的，與要製作之水龍頭成品有異，所以必 須要改模，嗣後被告陳春成與「彰格工業公司」因為酬金 之未解決問題，故該模具迄今仍置於彰格公司內，是被告 陳春成實有侵占「彰臨公司」機具模組等設備。從而可知 ，被告陳春成不僅有侵吞彰臨公司之銅料、使大陸彰臨公 司之設備機具遺失或遭大陸政府為沒入之處分等，有損原 告權益之情形，更有私吞彰臨公司機具設備，致彰臨公司 及其股東受有損害之行徑，足堪認定。
（六）對被告等答辯內容之陳述：
1、被告張明慧實為「彰臨公司」之會計主管，且對於「彰臨 公司」會計帳目有問題一事，亦有知悉。雖被告張明慧一 再辯稱其非「彰臨公司」之會計主管，被告張家博於證述 中亦偏頗稱伊不了解張明慧有協助陳春成處理公司帳務、 擔任何職務、非公司會計等情。惟就彰臨公司會計部門之 員工柯慧雅、洪綉惠於鈞院之證述，對照「彰臨公司」之
收入支出表，其表末除有製表者之姓名及董事長、監察人 、總經理之簽章外，尚有一「審核」欄位，觀之2005年至 2008年之收入支出表發現，該欄位均可見被告張明慧之簽 名或蓋章，是以證人柯慧雅、洪綉惠之證言不虛，被告張 明慧確實有審核、修改「彰臨公司」會計帳目之權。再者 ，被告張家博於彰化地檢署（100年偵字第7781號）案件 審理中，曾稱伊沒有實際參與公司經營，也沒有指揮會計 製造不實報表，公司實際係陳春成在處理大陸事務，臺灣 帳務有會計張明慧、柯慧雅、洪綉惠等3人處理，若大陸 的業務有問題，陳春成、張明慧會先作詢價，是就彰臨公 司董事長張家博之認知中，被告張明慧係為「彰臨公司」 之會計主管，負責處理「彰臨公司」之臺灣帳務，對大陸 地區業務有疑問，亦有詢價之權。又觀被告張明慧自己於 彰化地檢署（100年偵字第7781號）案件審理中之述：… 會計柯慧雅交給伊的財務報表就是不平衡，伊會再作調整 ，…等語。，準此，被告張明慧確實明知「彰臨公司」之 會計帳目有問題，不僅未將此問題向股東呈報，反而私自 進行帳目調整，故意為虛偽的記載。揆諸上述，「彰臨公 司」內之會計人員，於制作各項表單後，均要向被告張明 慧提呈，是被告張明慧為「彰臨公司」之會計主管，洵然 無疑；又她對於「彰臨公司」之帳務問題，不僅未向股東 會提報，反以其身為會計主管之高權指命「彰臨公司」內 會計人員制作不實會計帳冊、調整財務報表，肇致「彰臨 公司」及股東因該不實會計資料受有損害。
2、據被告張家博101年11月26日於鈞院之證述可知，被告陳 春成於大陸地區期間，盜賣大陸彰臨公司所有之銅料、積 欠員工薪資，後又在未得彰臨公司之允許下，私自返國， 違背其職務，且嗣後還拒絕前往大陸地區盡其責任，肇致 大陸彰臨公司之設備、工廠遭債權人拍賣、由大陸地區地 方政府接收，甚而遺失，此亦已明揭被告陳春成確實有違 反期職務義務，造成「彰臨公司」受有損害之情事。另「 彰臨公司」98年度之資產負債表中，記載之「彰臨公司」 大陸泉州廠資產有：扣除累積折舊後，其資產價值仍有 1,39 3,699元之價值（3,835,565－2,441,866＝1,393, 699），然今卻因被告陳春成在未得彰臨公司之允許下， 違背其職務，私自返國，又拒絕前往大陸地區盡其責任， 使得大陸泉州彰臨公司之設備、工廠遭債權人拍賣或由大 陸地區地方政府接收，甚至遺失，故而彰臨公司及自訴人 等股東，皆因被告陳春成此等借職務之行徑，受有損失足 堪認定。是以，被告陳春成因侵吞彰臨公司之銅料，造成
彰臨公司銅存量不足，遭大陸海關追緝，又違背其在大陸 之職務潛逃回台，致大陸泉州彰臨公司之設備機具遺失或 遭大陸政府為沒入之處分，使彰臨公司及其股東受有損害 。
3、據證人劉新鴻之證述可知，被告陳春成要求「彰格工業公 司」載運機具，乃係以個人名義為之，從頭至尾均未向證 人提及「彰臨公司」或為該公司之總經理等。再者，由被 告陳春成於答辯續（四）狀中所提出其與「彰格工業公司 」所簽立之簽收單（即被告陳春成所提出證三中之低壓模 具及砂盒明細表），清楚可見其模具所有人只登載：陳春 成，所蓋立的印章，亦無被告陳春成於彰臨公司之職稱（ 即此印鑑為被告陳春成之私章），是被告陳春成實係以自 己的名義請彰格工業公司進行該訂單之生產製造，情極明 灼。另查彰臨公司股東會會議記錄：99年3月19日會議記 錄---4.紐西蘭GREEN：有三項產品已經開模，但還在試模 中，3月底出貨尚在評估中；99年6月24日會議記錄---2. 目前客戶：GREEN- 2000PCS訂單，1303、1313產品最遲 7/15前出貨；99年7月24日會議記錄---6.GREEN：1303產 品因對方客戶未開信用狀，所以尚未出貨。由此可知GREE N的模具部分，並沒有規格不合的問題，更無舊模具不得 進口之限制。再者，由證人劉新鴻亦證：「他交付給我們 公司的目的，我的記憶是其中有一批產品，他希望我們公 司來生產，我評估他的砂模跟我們的印模砂心機加熱版接 合板無法配合，中間要做一個轉接配件且鈹銅模也要修改 ，所以我擬出修改費用以口頭跟他陳報，…」，可見修改 模具係「彰格工業公司」所提出，且主要原因是為將模具 改成可以使用「彰格工業公司」之機具。綜上，被告陳春 成找「彰格工業公司」，係要將原本屬於「彰臨公司」之 訂單，交予「彰格工業公司」，然此舉顯非為「彰臨公司 」權利所應為之行為。
4、彰臨公司之銅存量登記報表中，所紀錄台灣與大陸泉州廠 之銅存量尚有615,339.56公斤(證物30，且該報表有被告 陳春成核准簽名)，然今卻不見上開銅料卻不翼而飛。又 被告陳春成為大陸地區彰臨之負責人，大陸泉州廠之銅料 皆由其負責監督、管理，而現銅料係在其執行職務期間不 知去向，此亦係彰臨公司之損失，而已銅價每公斤232元 計算，「彰臨公司」於銅料部分，損失142,758,778元（ 615,339.56公斤×232元＝142,758,778元，元以下四捨五 入）。
（七）綜上所述，原告彰臨公司損失部分為153,107,442元（「
彰臨企業」資產負債表銀行存款科目所記載之存款金額 8,954,945+銀行存摺內所載之金額差額及生財機具之剩餘 資產1,393,699+銅料損失142,758,778＝153,107,442）。 另股東損失部分，分別為原告姚江煙7,354,979元整（99 年增資前剩餘資本額354,979+遭詐騙後增資金額7,000, 000＝7,354,979）、原告郭國良1,354,979元整（99年增 資前剩餘資本額354,979+遭詐騙後增資金額1,000,000＝ 1,354,979）、原告郭讚吟1,636,848元整（99年增資前剩 餘資本額1,636,848）。並聲明：1.被告應連帶給付原告 姚江煙7,354,979元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日 止，按年利率百分之五計算之利息。2.被告應連帶給付原 告郭讚吟1,636,848元及自起訴狀繕本送達翌日起至清償 日止，按年利率百分之五計算之利息。3.被告應連帶給付 原告郭國良1,354,979元及自起訴狀繕本送達翌日起至清 償日止，按年利率百分之五計算之利息。4.被告應連帶給 付原告彰臨企業有限公司8,954,945元（礙於高額裁判費 ，僅一部分請求）及自起訴狀繕本送達翌日起至清償日止 ，按年利率百分之五計算之利息。5.前四項聲明，原告願 供擔保請准宣告假執行。6.訴訟費用由被告連帶負擔。二、被告張家博辯稱：
（一）被告張家博為兩造所合夥投資之彰臨公司掛名董事長，為 全體股東所推舉，被告張家博原為家族企業之『翰優公司 』總經理，董事長為父親張傳鏞。被告張家博為彰臨公司 最大股東，投資最多金額，借款予彰臨公司最多借款，彰 臨公司並為對被告張家博負最多債務，被告張家博並實際 無參與彰臨公司之經營，非實際負責人，實際經營之人為 被告陳春成，於彰化地檢署偵查期間，證人即會計部門員 工柯慧雅、洪綉惠到庭作證，亦證稱所有會計帳冊係依據 共同被告陳春成、張明慧之指示所辦理，並非張家博指示 ，張家博亦無進公司經營或參與，於公司需支出支票用印 時，係將支票拿到翰優公司給被告張家博用印，此為證人 柯慧雅、洪綉惠所證述在案。且被告張家博借款給公司前 後達8000多萬元，何以會如原告所述涉嫌『淘空公司』？（二）99年2月8日公司決議，將以往未攤提折舊之資產攤提折舊 決議；99年3月19日第二次股東會決議增資；99年6月14日 第三次股東會決議增資明細；99年7月24日公司因虧損達 58,230,099元，而召開第二次臨時股東會決議確認增資後 之新投資比率增資會議。原告等主張被告稱之公司增資， 但未經濟部為公司登記變更，顯有詐欺、侵占原告姚江煙 增資700萬元、郭國良增資100萬元等等云云，經查：
1、依據前述被告所提出之證物一、二、三、四可知悉，原決 議增資共計1800萬元，此所謂增資，係因為公司都處於虧 損狀態而無多於資金可供利用，故由股東再提出現金增資 或借貸給公司，後始於99年7月24日決議增資1800萬元， 除以現金提供外、亦以公司前對於股東之借款債務轉為增 資，並重新計算股東之出資並所佔股東股份之比例，即證 物四之『新投資比例』。
2、被告張家博現金提出500萬元增資源由： 據證物三、99年6月14日股東會議紀錄，其中匯款200萬元 、50萬元、50萬元至彰臨公司第一銀行和美分行帳戶（張 家博為公司開立之名義），250萬元匯入彰臨公司帳戶； 陳春成原本借款出資現金50萬元，後表示不想負債而無提 出現金增資，此50萬元改由張家博承受，故共計600萬元 ；後姚江煙表示要求張家博之600萬元增資部分之100萬元 改由姚江煙承受，後姚江煙匯還該100萬元給張家博；故 張家博即剩餘500萬元增資。再以公司對張家博之欠款300 萬元亦供為增資（即償還借款），共計800萬元，以計算 出資比例。
3、原告姚江煙現金提出450萬元增資源由： 證物三中，姚江煙匯款共350萬元（另100萬元部分：為張 家博100萬元之增資由其承受並匯款予張家博），再加計 其對公司之債權250萬元以充作增資，故共有700萬元之增 資額，然實際僅支出現金450萬元。
4、原告郭國良現金提出50萬元增資源由：
證物三中，郭國良匯款共50萬元，再加計其對公司之債權 50萬元以充作增資，故共有100萬元之增資額，然實際僅 支出現金50萬元。
5、由上即知悉，原告姚江煙、郭國良稱分別有700萬元、100 萬元遭被告等詐騙增資，實際上被告張家博更提出現金 500 萬元增資，加計對公司300萬元債權，共計800萬元。 且原告姚江煙於偵查期日開庭時亦自承，於增資完後，公 司經營不善，就說不要做了等語，即知，公司根本無心且 不必要作公司變更登記，何以告訴人即原告等人稱未變更 登記就是刑事詐欺？而被告張家博從未實際經營公司，只 有把錢填入公司這個大坑洞的份，何來詐欺、背信而侵權 行為？
（三）被告張家博借貸公司共計47,914,148元，匯款借款予彰臨 公司共計8,381萬1,993元，被告自彰臨公司創立開始至今 ，尚積欠達447,914,148元，期間彰臨公司開立利息部分 共計606萬9,007元。其中台幣借款未還：16,515,811元；
大陸人民幣借款未還：2,413,881元；美金借款未還：180 ,800元；彰臨公司向張家博借款，張家博以轉帳方式給付 ，公司並開立支票償還（列：應付票據），共計未還（未 兌現）25,663,930元。另被告張家博父親張傳鏞借貸公司 共計1,259萬元。再者，公司增資、虧損皆經過股東會決 議，此為全體股東所知悉，且公司帳冊非被告張家博所製 作，被告張家博何來犯罪之有？況所有業務報告之人皆為 陳春成總經理，可以明白知悉公司實際經營之人為陳春成 總經理，被告張家博僅為會議主持人，根本不管公司大小 事。原告雖稱97年度、98年度之國稅局報稅資料，銀行存 款共計仍有約3300萬元以上，則何以公司會沒錢云云？然 查：
1、原告等顯有誤會：公司帳戶金錢是累計，而非97年度、98 年度分算，故即使公司帳戶有錢，則應以最後（最新之98 年度）年度累積，即知悉公司帳戶有多少錢。
2、則若果真為如此，調閱原告所述之公司帳戶存摺資料，再 請公司實際經營者陳春成總經理報告98年度或97年度之帳 戶內存款資金之流向，即可知悉公司之錢用去哪裡？亦即 亦可明白知悉有無進私人即被告等人之口袋，而侵占或背 信等等而違反之侵權行為之情！
3、本件若確實有疑義者，應係製作會計帳冊之人未依據會計 相關準則或規定製作帳冊，以致公司帳冊上有盈餘，然實 際上卻嚴重虧損，然此為陳春成、張明慧所為，與被告張 家博何干？被告張家博僅填錢入無底洞，與父親張傳鏞同 為最大之受害者！
4、況且，被告張家博依據100年1月間（農曆過年前）之股東 會決議，匯款100萬元部分予原告姚江煙之兒子姚吉蜚處 理大陸欠薪及其他債務，據與被告間於100年1月間（農曆 過年前）之股東會決議內容可以知悉，當年兩造間之合夥 公司（彰臨公司）確實財務困窘，資金不足，且大陸因為 積欠稅金及地租，急需要解決，故而委由董事即原告姚江 煙前往大陸處理，被告張家博即指示家族公司翰優公司（ 大陸廠）副總經理『施兆禧』於大陸匯款226,881元人民 幣（當時匯率4.4076）共計100萬元台幣，入原告姚江煙 之兒子戶頭中，由其解決彰臨公司虧損問題，此即為全體 股東所知悉公司嚴重虧損。再由上之決議及被告張家博匯 款可知悉，被告張家博只有出錢的份，何來『歪哥』？且 此皆為原告所知悉，原告從來有提過嗎？
（四）張家博提供彰臨公司使用之帳戶，係經過全體股東會議決 議，因為公司虧損甚巨，而推由張家博提供帳戶供公司使
用，使用時間為99年3月8日開始，該帳戶內皆為各股東依 據會議決議增資匯款之證明，被告張家博現金提出500萬 元增資、原告姚江煙現金提出350萬元增資（但承受張家 博之100萬元增資，而為450萬元現金）、被告郭國良50萬 元、被告陳春成50萬元。再加計張家博對公司債權中之30 0萬元債權充作出資，故共計800萬元出資；姚江煙以其對 公司之債權中之250萬元以充作增資，故共計700萬元出資 ；郭國良以其對公司之債權中之50萬元以充作增資，故共 計100萬元出資；陳春成最後僅以以其對公司之債權中之2 00萬元以充作增資，故共計200萬元出資。前述之所有『 現金』充作增資全數，於證物十六中之第一銀行帳戶中（ 張家博名義，99年3月8日後開始有現金進出，且標明相當 清楚係匯入彰臨公司帳戶），其中該帳戶現金流向相當清 楚。至於為何公司增資後未辦理變更登記？係因公司實際 經營者為陳春成再在掌握，變更登記亦應由陳春成辦理， 並非被告張家博，且兩造股東增資後，增資款皆匯予彰臨 公司使用，該匯款亦經供公司給付貨款或供大陸公司週轉 運用，於99年下半年已經花光而無繼續經營之必要，因而 變更增資登記已無必要。
（五）並聲明：1.原告之訴駁回。2.訴訟費用由原告負擔。3.被 告如受不利益判決，願供擔保請准免宣告假執行。三、被告張明慧、陳春成辯稱：
（一）依民法第184條前段及後段規定，侵權行為之成立，恒須 有故意或過失之不法行為，侵害他人之權利或利益，致他 人受有損害，且行為與損害之間須有因果關係，始足當之 。本件依原告起訴主張之原因事實，其餘先暫置不論，僅 就其被侵害之權利（或利益）及所受損害而言，原告係以 渠等所投資之資金及公司營利受侵害，致原告等人各受有 起訴狀所稱100萬元之損害。惟查，原告投資於彰臨公司 之資金，係股東對彰臨公司之出資額，於履行出資後，該 投資之資金即屬彰臨公司之財產，而非屬股東之財產；至 於彰臨公司之營利，亦同屬該公司所有之財產，並非股東 個人之財產。是彰臨公司之營利及其股東投資之資金，縱 使受有損害，亦只是公司所有之財產權或其他權利受損害 ，公司股東個人之權利，並未受有損害。原告主張以其投 資於彰臨公司之資金，即股東之出資額，以及該公司之營 利遭被告等人侵吞，致原告受有損害云云，實則，倘原告 之主張縱使為真，亦只是公司受損，原告等人並未受有損 害，其所為本件請求，顯無理由。
（二）彰臨公司係在我國境內依法設立之公司，而公司之股東郭
讚吟、張家博、蘇清華、顏進中、姚江煙、陳春成等人另 以個人名義共同出資在大陸地區另行成立「泉洲彰臨水暖 器材有限公司」（下稱泉州彰臨公司），形式上登記為張 家博一人獨資經營。在台灣設立之彰臨公司與在大陸地區 之泉州彰臨公司，形式上，雖分屬不同之權利義務主體， 實質上兩家公司之股東均屬相同，所以兩家公司之帳冊及 憑證採取合併記載，提交股東承認，此亦為原告三人所同 意，且行之有年。泉州彰臨公司在大陸地區之會計帳冊、 憑證，均已在台灣地區，可以明白顯示兩家公司之收入、 支出情形。被告張明慧並非彰臨公司之會計負責人，亦未 擔任會計工作，其工作內容為在台灣地區送貨、採購、報 關及偶而代收帳款，且收取帳款後，即交由公司之會計記 帳。原告主張被告張明慧自97年起，與被告陳春成、張家 博等人命彰臨公司會計柯慧雅及洪綉惠製作不實之損益表 及資產負債表乙節，被告張明慧否認有此事實，原告等人 應舉證以實其說。被告張明慧既未參與會計工作，亦未命 會計人員製作損益表、資產負債表，自無原告主張之侵權 行為存在，原告請求張明慧負連帶損害賠償責任，顯無理 由。
（三）被告陳春成係彰臨公司總經理，於任職總經理期間，就彰 臨公司每月之收入、支出等全部帳目均由董事長張家博確 認後再提交股東會承認。原告主張其帶同昇信會計事務所 陳立銘會計師、彰臨公司會計柯慧雅及洪慧等人查帳，查 得三套不同之帳目云云。惟查，大陸地區之泉州彰臨公司 係由在台灣地區之彰臨公司雖股東均完全相同，但分屬不 同之權利義務主體，且分隔台灣及大陸地區，泉州彰臨公 司製造之產品，係由廈門直接銷往第三國家，其營業銷售 之金額、利潤，乃在大陸地區所為之營業行為，既無從開 立我國之發票，亦無須在我國申報該大陸地區成立之泉州 彰臨公司營業所得及帳目，原告等人明知此項事實，且每 月均由股東會閱覽兩家公司之全部合併帳冊，今只以彰臨 公司經營不善而致虧損，遂藉口被告編列不同之帳目，侵 吞公司資產云云，要屬臨訟杜撰，所言殊不足採信。須附 帶說明者，兩家公司之帳冊合併，分為三部分，即１、台 灣之彰臨公司向國稅局申報之帳目。２、台灣及大陸地區 之每月合併收支表。３、台灣及大陸地區合併之資產負債 表及損益表。其中２、３項之帳目皆係全體股東同意而由 監察人郭國良指示會計柯慧雅及洪綉慧製作。原告等人所 謂「提供給股東會之帳目」、「被告等之內帳」，係因其 中包含大陸及台灣地區，兩地公司分別之開支等帳目，已
如前述。所以彰臨公司向國稅局申報之帳目乃針對台灣之 彰臨公司，原告所指內帳則含括彰臨公司與大陸地區泉州 彰臨公司之合併收支及損益在內。況且上開不同之帳目， 其中向國稅局申報之彰臨公司帳目，由董事長張家博負責 外，其餘上開２、３之帳戶，係由郭國良指示會計製作， 業如前述，製作後每次均由本件另名被告，即彰臨公司董 事長張家博與原告郭國良先確認後，再提交股東會承認。 原告等人明知此一事實，竟藉口有三套不同帳目云云，其 所言皆與事實有悖，殊不足採。又原告郭讚吟於90年間擔 任彰臨公司董事長之期間，當時有二位股東要求退股，其 中蘇清華退股1200萬元，顏進中退股1000萬元，原告郭讚 吟（當時董事長）係以彰臨公司之資金支付，等同以彰臨 公司買回自己之股份，甚至未辦理減資，違反公司資本維 持原則，並導致彰臨公司為籌措該二筆退股金合計2200萬 元，而須舉債借貸並支付利息，此亦屬彰臨公司虧損之原 因之一。且彰臨公司以自己資金買回公司之股份，嗣後， 郭讚吟亦未辦理銷除股份，如何能列入向國稅局申報之帳 目內，顯然只能歸列於原告等人所指之內帳。是原告等人 所指彰臨公司自97年起，編列之帳目不符會計準則，內容 及數據亂編云云，依原告等之陳述及檢驗標準，帳目不符
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