臺灣士林地方法院民事裁定 102年度抗字第46號
抗 告 人 李財榮
相 對 人 國泰世華商業銀行股份有限公司
法定代理人 汪國華
上列當事人間拍賣抵押物事件，抗告人對於中華民國102 年2 月
6 日本院司法事務官101 年度司拍字第353 號裁定提起抗告，本
院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。
理 由
一、按抵押權人，於債權已屆清償期，而未清償者，得聲請法院 拍賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873 條第1 項 定有明文。而上開規定，為民法物權編修正前設定之最高限 額抵押權所準用，此觀諸民法物權編施行法第17條、民法第 881 條之17等規定自明。抵押權人依此項規定聲請拍賣抵押 物係屬非訟事件，法院所為准駁之裁定，無確定實體法上法 律關係存否之性質，於債權及抵押權之存否無既判力，故袛 須其抵押權已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償， 法院即應為准許拍賣抵押物之裁定，至對於此項法律關係有 爭執之人，自得提起訴訟以資救濟，不得僅以抗告程序聲明 其爭執，並據為廢棄拍賣抵押物裁定之理由（最高法院民國 51年10月8 日民刑庭總會決議㈢參照）。至抵押債務是否已 屆清償期，法院僅得就抵押權人提出之證據為形式上之審查 而為准駁，倘形式上審查抵押債權人提出之證據，足以證明 抵押債權已屆期而未受清償，法院即應為許可拍賣抵押物之 裁定。
二、相對人於原審主張：抗告人李財榮邀同債務人李財明為連帶 保證人，於民國94年4 月18日向相對人借款新臺幣（下同） 339 萬元，其貸款契約書約定擔保物被查封或強制執行時， 相對人於事先以合理期間通知抗告人後，相對人得隨時減少 借款之額度，或縮短借款期限，或視為全部到期。而抗告人 及李財明於94年4 月27日，以其等所有如原裁定附表所示之 不動產，為擔保抗告人及李財明對伊現在（包括過去所負現 在尚未清償）及將來所負一切債務之清償責任，設定410 萬 元之本金最高限額抵押權，存續期間自94年4 月27日起至14 4 年4 月26日止，債務清償期依照各個債務契約所定清償日 期，經94年4 月27日登記在案。詎抗告人所有如原裁定附表 編號1 所示之不動產，經本院101 年度司執字第35495 號為 強制執行，相對人於101 年9 月27日定相當期間通知抗告人
撤銷其所有如原裁定附表編號1 所示不動產之查封狀況，惟 抗告人逾期仍未處理，業經相對人於101 年11月26日以存證 信函通知視為全部到期，爰依法聲請拍賣抵押物以資受償等 語。案經原審法院審查認於法有據，而裁定准許相對人拍賣 抵押物之聲請。
三、抗告意旨略以：伊係單親弱勢家庭，育有1 子。當初因向相 對人申請房屋貸款，才邀同李財明當保證人，所有借貸皆由 伊所貸，亦按期繳交房屋貸款。若要拍賣抵押物，僅需拍賣 伊所有之不動產即可，不足償還相對人部分，伊會盡力償還 ，實與李財明無關云云，並聲明：原裁定廢棄。四、經查，相對人於原審主張之事實，業據提出土地及建物登記 謄本、他項權利證明書、抵押權設定契約書、貸款契約書、 通知書、存證信函、郵件回執、本院民事執行處通知等件影 本為證，原審復依非訟事件法第74條之規定通知抗告人及李 財明陳述意見，經抗告人於101 年12月7 日函覆本院，稱其 積欠相對人250 萬953 元，然僅拍賣本人之擔保物即足供受 償云云（原審卷第49頁），則原審依相對人所提上開書證， 為形式上審查，認上開抵押權所擔保之債權已屆清償期，且 未受清償，裁定准許相對人拍賣抵押物之聲請，自無不合。 至抗告人雖稱僅需拍賣其所有之不動產即可，不足償還相對 人部分，伊會盡力償還，實與李財明無關云云，然李財明既 已於貸款契約書上簽名蓋章，同意擔任系爭借款之連帶保證 人，且就其所有坐落新北市○○區○○段000 地號土地、權 利範圍4 分之1 及其上同段251 建號建物權利範圍全部設定 本金410 萬元之最高限額抵押權，共同擔保相對人之借款債 權，則李財明自應負連帶清償之責，抗告人猶執前詞，指摘 原裁定違誤，尚不可採。從而，抗告人提起抗告，請求廢棄 原裁定，為無理由，應予駁回。
五、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21 條第2 項、第24條第1 項，民事訴訟法第495 條之1 第1 項 、第449 條第1 項、第78條，裁定如主文。中 華 民 國 102 年 4 月 29 日
民事第二庭審判長法 官 林政佑
法 官 劉逸成
法 官 藍雅清
以上正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提再抗告，應於收受送達後10日內向本院提出再抗告狀（須按他造當事人之人數附繕本），並繳納再抗告費新臺幣1,000 元。提起再抗告應委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律
師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466 條之1 第1 項但書或第2 項所定關係之釋明文書影本。
中 華 民 國 102 年 5 月 2 日
書記官 張純華
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