臺灣高等法院刑事判決 102年度上訴字第559號
上 訴 人
即 被 告 李洋松
指定辯護人 本院公設辯護人 戴遐齡
上列上訴人即被告因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，不服臺灣
宜蘭地方法院101年度訴字第428 號，中華民國102年1月8日第一
審判決（起訴案號：臺灣宜蘭地方法院檢察署101年度偵字第134
3號），提起上訴，判決如下：
主 文
原判決撤銷。
李洋松未經許可，持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍，處有期徒刑肆年陸月，併科罰金新臺幣拾捌萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案附表一編號1 所示改造手槍叁枝、編號3所示散彈槍子彈肆顆、編號4所示改造手槍子彈貳拾玖顆及編號5所示已車通槍管貳枝均沒收。
犯罪事實
一、民國101年2月間某日，李洋松經由網路向年籍不詳之人購買 附表一編號1所示可擊發子彈具有殺傷力之改造手槍3枝、附 表一編號3所示具有殺傷力制式散彈槍子彈6顆、附表一編號 4其中具有殺傷力制式子彈1顆及具有殺傷力非制式改造手槍 子彈42顆及附表一編號5 屬於槍砲主要組成零件已車通土造 金屬槍管2 枝等物，而未經許可非法持有前述槍、彈及槍砲 主要組成零件。嗣因101年3月20日17時10分許起至18時許止 ，警方執行拘提另案石世民、李宗建及梁如萍，與石世民同 行之李洋松見警到來，迅即逃入宜蘭縣蘇澳鎮○○路000 號 麗宿金鑽旅店2樓203室，並向窗外丟擲黑色手提包，經警報 告檢察官，檢察官認確有相當理由認為急迫，非迅速搜索， 24小時內證據有偽造、變造、湮滅或隱匿之虞，而指揮司法 警察執行搜索，於李洋松所持小背包及遭其丟出之黑色手提 包內查獲附表一所示之物；另經李洋松同意，於同日23時許 至23時20分許，前往宜蘭縣蘇澳鎮○○路000 號李洋松賃居 屋處執行搜索，查獲附表二所示或與本案無關，或不具殺傷 力或非屬槍砲主要組成零件之物。
二、案經宜蘭縣政府警察局移請臺灣宜蘭地方法院檢察署檢察官 偵查起訴。
理 由
一、證據能力：
（一）被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4 條之規定，而 當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或 書面陳述作成時之情況，認為適當者，得為證據。當事人
、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項 不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者， 視為有前項之同意。刑事訴訟法第159條之5第1項、第2項 定有明文。被告以外之證人張忠信、石世民、李宗建及游 信崇於警詢、偵查之證述，經原審及本院依法踐行調查證 據程式，檢察官、被告及辯護人均知有該證詞，而不爭執 各項證據之證據能力，且未於原審及本院言詞辯論終結前 聲明異議，審酌證人筆錄作成時之情況，並無在非自由意 志情況下所為之陳述，認為適當，依刑事訴訟法第159 條 之5第2項規定，俱有證據能力。
（二）其餘憑以認定被告李洋松犯罪事實之非供述證據（詳後述 ），查無違反法定程序取得之情，依同法第158條之4規定 反面解釋，均有證據能力。
二、認定犯罪事實所憑證據及理由：
（一）被告李洋松對於犯罪事實均坦白承認，核與證人張忠信、 石世民、李宗建及游信崇證述之情節相符，且有查獲照片 、內政部警政署刑事警察局101年4月12日刑鑑字第000000 0000號函、101年5月21日內授警字第0000000000號函、10 1年11月23日刑鑑字第0000000000 號函及扣案附表一、二 所示之物可證。足認被告李洋松之任意性自白與事實相符 ，可以採信。
（二）「審判期日之訴訟程序，專以審判筆錄為證」，刑事訴訟 法第47條明文規定。被告上訴意旨指稱：「原審審判程序 對於證據調查，並未逐一調查，亦未使被告就扣案物品予 以辨認，訴訟程序與法有違。」云云。經查，依原審 101 年12月25日審理筆錄所示，本案有關之人證、物證，均經 原審提示予被告辨認、告以要旨，並予被告及辯護人表達 意見之機會，有原審該日審判筆錄可證（見原審卷第32至 36頁）。被告辯稱原審訴訟程序違法云云，並非事實，實 為爭執原審量刑過重（詳後述）。
（三）綜上，事證明確，被告犯行可以認定，應予依法論科。三、論罪：
（一）核被告所為，係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項未經 許可持有可擊發子彈具有殺傷力之改造手槍罪、同條例第 12條第4 項未經許可持有具有殺傷力之子彈罪及同條例第 13條第4項未經許可持有槍砲之主要組成零件罪。（二）被告同時持有具殺傷力之散彈槍子彈、制式及改造手槍子 彈，所侵害者同為社會法益，縱使持有之客體不同，數量 不止一枚，仍為單純一罪，僅成立單一之未經許可持有子 彈罪。
（三）被告同時持有可擊發子彈具有殺傷力之改造手槍、具有殺 傷力之子彈及槍砲主要組成零件，一行為觸犯三罪名，為 想像競合犯，應從一重之未經許可持有具有殺傷力之改造 手槍罪處斷。
四、撤銷改判及科刑審酌事項：
（一）撤銷改判之理由：
原審為被告科刑判決之諭知，固非無見。惟查，量刑輕重 固屬事實審法院得依職權自由裁量事項，但為求個案裁判 妥當性，仍應受比例原則及公平原則限制。刑事審判旨在 實現刑罰權分配的正義，法院對有罪被告科刑應符合罪刑 相當的原則，使輕重得宜，罰當其罪，以契合社會法律感 情。此所以刑法第57條明定科刑時應審酌一切情狀，尤應 注意各款所列事項以為科刑輕重的標準，最高法院93年臺 上5073號、93年臺上6726號判決意旨參照。經查：被告觸 犯槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項未經許可持有可擊發 子彈具有殺傷力之改造手槍罪，法定本刑為「3 年以上10 年以下有期徒刑，併科新臺幣7 百萬元以下罰金」，原審 高度論處8 年有期徒刑，已與司法實務普遍之量刑經驗顯 有不同。就個案觀察，參酌臺灣士林地方法院101 年度審 訴字第393號判決，該案被告先於94 年間，因初犯違反槍 砲彈藥刀械管制條例案件兩罪，經各判處有期徒刑3年2月 ，併科罰金新臺幣（下同）6萬元（2罪），定應執行刑有 期徒刑4年，併科罰金10 萬元確定；96年間，再因違反槍 砲彈藥刀械管制條例案件，經法院判處有期徒刑3年6月， 併科罰金5萬元確定；又於100 年間，第3次因持有可發射 子彈具有殺傷力之改造手槍罪，經法院判處有期徒刑3 年 10月，併科罰金10萬元。該案被告初犯槍砲彈藥刀械管制 條例案件2罪，矢口否認犯行，僅各判處有期徒刑3年2 月 ，併科罰金6萬元。時不過兩年，96 年間，該案被告即再 犯槍砲彈藥刀械管制條例案件，法院也僅判處有期徒刑 3 年6月，併科罰金5萬元。至100 年間，該被告仍不知警惕 ，第3 次違犯持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍罪， 於被告已有兩次槍砲彈藥刀械管制條例前案紀錄的情形下 ，法院仍僅判處有期徒刑3 年10月，併科罰金10萬元；相 較於本案被告，前無違反槍砲彈藥刀械管制條例之前案紀 錄，於本案僅有1 次持有犯行，且對於犯罪事實始終坦承 不諱，原審量處8 年有期徒刑，顯有過高。再就此類案件 全國各地方法院整體刑度而論，量刑是實現司法權威的一 項重要活動，是法官重要的職務行為之一。而量刑不合理 的歧異是長期存在的、全球化的問題，也是各國推動量刑
改革運動的重要根源。如何避免法官量刑歧異，建構公平 的司法模式，也是一個世界性的共同難題。早在1970年代 中後期，量刑改革浪潮席捲全球，各國無不努力探索有效 規範量刑的機制，也陸續發展出各種成功的模式。歸整其 所要實踐的兩大任務，一、消弭量刑的不合理歧異；二、 追求罪刑均衡。衡諸各國改革模式，類都從實際執掌量刑 的法官的觀點著眼，因此相關制度的改革，都在司法機構 內形成與發展，也都以法官職權的運作為核心。司法院自 100年2月以來，也匯入這股洪流，積極建構「量刑資訊系 統」。運用先進且規劃完善的資訊科技，提供大量的量刑 資訊，協助法官量刑，有助於穩定客觀法律秩序的形成。 基於憲法上的平等原則，如何讓司法權在規範同一類型事 物，能有同一的標準，確保體系正義，本來就是法官在追 求審判獨立的同時，所不能忽略的實體價值。現階段，司 法院所建置的資訊系統，其基本邏輯就是在體系正義的要 求下，「面對這種案件，大多數法官都是如此這般量刑， 所以下一個類似案情的案件，也應當如此量刑。」大多數 已然的、實然的法律實踐，就是未然案件應然的參照。因 此，持續不間斷的實存案例的統計、類型化分析，提供求 刑或量刑參考，成為保證司法審判的一貫性、公正性，確 保體現「同等情況，同等對待」平等原則的必要工具。同 時，量刑資訊系統提供與待決案件相類似案情的量刑趨勢 及刑度分布情形，提供法官量刑的必要資訊，使法官的量 刑行為更符合可預見性、可量度性；相對地，有助於人民 對司法信賴性等理性法則的提高。經查詢「違反槍砲彈藥 刀械管制條例罪量刑資訊系統」，參酌與本案情節相當之 持有犯行、槍枝種類、前案紀錄及是否坦承犯行等相類案 件，原審量處有期徒刑8 年，不僅遠高於平均刑度，甚至 比最高刑度個案所量處之刑度猶高，原審固已說明科刑審 酌事由，然並未清楚敘明既然認定被告所犯罪名屬於槍砲 彈藥刀械管制條例中的輕罪刑（3 年以上有期徒刑），並 非條例第8條第1至3項無期徒刑或5年以上有期徒刑之罪， 有何特殊情節必須判處較過往所有相類案件，甚至較條例 中5 年以上有期徒刑之製造、販賣槍械罪猶重之刑的重大 理由。被告雖於上訴狀指稱原審進行之訴訟程序有瑕疵云 云，實為爭執原審量刑過重，此由被告於本院審理中供稱 ：「（上訴之要旨？）事實我都承認，只是原審判太重。 」等語可證（見本院102年3月13日審判筆錄第2 頁）。應 認原審量刑合法，但有如被告上訴意旨所稱未平衡考量審 酌之妥適性疑義。被告上訴有理由，原判決應予撤銷改判
。
（二）科刑審酌事項：
爰審酌被告所為對社會治安具有相當之潛在危險性，惟念 始終坦承犯行，犯後態度良好，前無違反槍砲彈藥刀械管 制條例罪之前案紀錄，兼衡其犯罪動機、高職畢業之智識 程度、生活狀況，參酌被告求處有期徒刑4年6月之科刑意 見，並非顯然不合理的刑度等一切情狀，量處如主文所示 之刑，並就罰金刑部分諭知易服勞役之折算標準。（三）關於沒收：
扣案鑑驗後附表一編號1 所示可擊發子彈具有殺傷力之改 造手槍3枝、附表一編號3其中具有殺傷力之制式散彈槍子 彈4顆、附表一編號4其中具有殺傷力非制式子彈29顆及附 表一編號5所示已車通槍管2枝，均屬槍砲主要組成零件， 俱屬違禁物，均依法宣告沒收。至於扣案具殺傷力如附表 一編號3所示其餘散彈槍子彈2顆、編號4其中制式子彈1顆 及另外之非制式子彈13顆，均因鑑驗試射完畢，而失其原 有子彈之完整結構及效能，均已不具子彈違禁物之性質， 均不另宣告沒收。另外，附表一編號2 改造手槍半成品， 非屬槍砲主要組成零件、編號4 其中經試射而無法擊發之 改造手槍子彈1顆及編號6至11與附表二所示之物，或與本 案無關，或不具殺傷力或非屬槍砲主要組成零件，均經被 告於原審陳明拋棄（見原審卷第34頁反面），不另為沒收 宣告。
據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項、第12條第4項、第13條第4項，刑法第11條前段、第55條前段、第42條第3項、第38條第1項第1款，判決如主文。
本案經檢察官楊秀琴到庭執行職務。
中 華 民 國 102 年 3 月 29 日
刑事第六庭審判長法 官 邱同印
法 官 黃惠敏
法 官 郭豫珍
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後十日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後十日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。 書記官 陳采薇
中 華 民 國 102 年 4 月 1 日
附錄：本案論罪科刑法條全文
槍砲彈藥刀械管制條例第8條
未經許可，製造、販賣或運輸鋼筆槍、瓦斯槍、麻醉槍、獵槍、空氣槍或第 4 條第 1 項第 1 款所定其他可發射金屬或子彈具有殺傷力之各式槍砲者，處無期徒刑或 5 年以上有期徒刑，併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借前項所列槍枝者，處 5 年以上有期徒刑，併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處無期徒刑或7 年以上有期徒刑，併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第 1 項所列槍枝者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑，併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
第 1 項至第 3 項之未遂犯罰之。
犯第 1 項、第 2 項或第 4 項有關空氣槍之罪，其情節輕微者，得減輕其刑。
槍砲彈藥刀械管制條例第12條
未經許可，製造、販賣或運輸子彈者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，併科新台幣 500 萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借子彈者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，併科新台幣 300 萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處 3 年以上10 年以下有期徒刑，併科新台幣 700 萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列子彈者，處 5 年以下有期徒刑，併科新台幣 300 萬元以下罰金。
第 1 項至第 3 項之未遂犯罰之。
槍砲彈藥刀械管制條例第13條
未經許可，製造、販賣或運輸槍砲、彈藥之主要組成零件者，處 3 年以上10 年以下有期徒刑，併科新台幣 700 萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借前項零件者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，併科新台幣 500 萬元以下罰金。意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前 2 項之罪者，處 5 年以上有期徒刑，併科新台幣 1000 萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第 1 項所列零件者，處 6 月以上5 年以下有期徒刑，併科新台幣 300 萬元以下罰金。
第 1 項至第 3 項之未遂犯罰之。
附表一
┌─┬─────────┬─────┬──────────────┐
│編│名 稱 │數 量 │ 備 註 │
│號│ │ │ │
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│1 │改造手槍（含彈匣）│3枝 │改造手槍3枝（槍枝管制編號 │
│ │ │ │0000000000號、0000000000號、│
│ │ │ │0000000000號）經鑑定認係換裝│
│ │ │ │土造金屬槍管而成，擊發功能正│
│ │ │ │常，可供擊發適用之子彈使用，│
│ │ │ │均認具殺傷力。 │
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│2 │改造手槍半成品（含│1枝 │改造手槍1枝（槍枝管制編號 │
│ │彈匣及槍套） │ │0000000000號）經鑑定： │
│ │ │ │1.認係金屬滑套、金屬槍身及金│
│ │ │ │ 屬彈匣。 │
│ │ │ │2.非屬槍砲主要組成零件。 │
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│3 │散彈槍子彈 │6顆 │認均係12GAUGE制式散彈，採樣2│
│ │ │ │顆試射，均可擊發，認具殺傷力│
│ │ │ │。 │
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│4 │制式及改造手槍子彈│44顆 │1.1顆，認係口徑9mm制式子彈，│
│ │ │ │ 彈底具撞擊痕跡，經試射，可│
│ │ │ │ 擊發，認具殺傷力。 │
│ │ │ │2.43顆，認均非制式子彈，由金│
│ │ │ │ 屬彈殼組合直徑8.8±0.5mm金│
│ │ │ │ 屬彈頭而成，採樣14顆試射，│
│ │ │ │ 13顆均可擊發，認具殺傷力；│
│ │ │ │ 另1顆無法擊發，認不具殺傷 │
│ │ │ │ 力（即42顆認具有殺傷力）。│
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│5 │已車通槍管 │2枝 │1.認均係土造金屬槍管。 │
│ │ │ │2.屬公告之槍砲主要組成零件。│
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│6 │複進簧 │1包 │1.認均係金屬彈簧。 │
│ │ │（13枝） │2.非屬槍砲主要組成零件。 │
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│7 │複進簧桿 │1枝 │1.認均係複進簧桿。 │
│ │ │ │2.非屬槍砲主要組成零件。 │
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│8 │行動電話 │3具 │ │
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│9 │海洛因 │1包 │毛重6.54公克 │
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│10│安非他命 │4包 │分別毛重4.39公克、1.78公克、│
│ │ │ │2.19公克、0.55公克，總毛重 │
│ │ │ │8.91公克 │
├─┼─────────┼─────┼──────────────┤
│11│電子磅秤 │2台 │ │
└─┴─────────┴─────┴──────────────┘
附件二
┌─┬─────────┬───┬──────────────┐
│編│ 名 稱 │數量 │ 備 註 │
│號│ │ │ │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│1 │子彈 │5顆 │認均係非制式子彈。金屬彈殼組│
│ │ │ │合，直徑8.8±0.5mm金屬彈頭。│
│ │ │ │採樣2顆試射，均無法擊發，認 │
│ │ │ │不具殺傷力。毋須認定是否為公│
│ │ │ │告之彈藥主要組成零件。 │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│2 │擦槍工具 │1批 │ │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│3 │手電鑽 │1枝 │ │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│4 │底火 │1盒 │1.認分係底火帽、底火片及口徑│
│ │ │ │ 0.22吋與0.27吋打釘槍用空包│
│ │ │ │ 彈，不具金屬彈頭，認均不具│
│ │ │ │ 殺傷力。 │
│ │ │ │2.非屬槍砲主要組成零件。 │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│5 │數位卡尺 │1枝 │ │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│6 │水平儀 │1枝 │ │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│7 │槍枝複進簧 │1袋 │1.認均係金屬彈簧。 │
│ │ │ │2.非屬槍砲主要組成零件。 │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│8 │改造子彈半成品 │1袋 │1.認分別為非制式金屬彈頭、非│
│ │ │ │ 制式金屬彈殼、底火連桿及金│
│ │ │ │ 屬導火孔。 │
│ │ │ │2.非屬槍砲主要組成零件。 │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│9 │槍枝零件 │1袋 │1.認係金屬擊錘、金屬扳機、金│
│ │ │ │ 屬抓子鉤、保險鈕、槍管固定│
│ │ │ │ 鈕、滑套固定卡榫、金屬槍管│
│ │ │ │ （內具組鐵）、塑膠撞針座、│
│ │ │ │ 非制式金屬彈殼、彈簧、金屬│
│ │ │ │ 管及螺絲等物。 │
│ │ │ │2.非屬槍砲主要組成零件。 │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│10│槍枝分解結合圖 │3張 │ │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│11│槍枝護木 │1袋 │1.認均係握把護木。 │
│ │ │ │2.非屬槍砲主要組成零件。 │
├─┼─────────┼───┼──────────────┤
│12│彈匣彈簧 │1個 │1.認係彈匣彈簧。 │
│ │ │ │2.非屬槍砲主要組成零件。 │
└─┴─────────┴───┴──────────────┘