臺灣雲林地方法院刑事裁定 102年度聲字第187號
聲 請 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 謝信吉
上列聲請人因對受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行
之刑（102 年度執字第402號），本院裁定如下：
主 文
謝信吉所犯如附表所示之罪刑，應執行有期徒刑肆年拾月。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人謝信吉因違反毒品危害防制條例等案 件，經先後判處如附表編號一至七所示之刑確定，符合數罪 併罰之要件，應依刑法第53條及第51條第5 款之規定，聲請 定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項規定聲請 裁定等語。
二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律。刑法第2 條定有明文。本件受刑人行為後，刑法第50條之規定，於10 2 年1 月23日修正公布，並於同年月25日施行，修正前刑法 第50條（下稱舊法）規定「裁判確定前犯數罪者，併合處罰 之。」而修正後刑法第50條（下稱新法）規定「裁判確定前 犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限： 一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪 與不得易服社會勞動之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易 科罰金之罪。四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之 罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者， 依第51條規定定之。」依新法規定，於裁判確定後犯數罪， 對於得易科罰金或得易服社會勞動之罪，賦予受刑人選擇權 ，選擇是否與不得易科罰金或不得易服社會勞動之罪合併處 罰，避免依舊法之規定，原得易科罰金或得易服社會勞動之 罪與不得易科罰金或不得易服社會勞動之罪合併處罰後，原 得易科罰金或得易服社會勞動之罪將無法單獨易科罰金或易 服社會勞動。是舊法規定剝奪受刑人之易刑處分之利益，自 屬不利於受刑人，本件自應適用新法之規定。
三、次按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定 其應執行之刑，刑法第53條定有明文；再按一裁判宣告數罪 之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其 執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑 為基礎，定其執行刑；另按法律上屬於自由裁量之事項，有 其外部性界限及內部性界限，並非概無拘束。依據法律之具 體規定，法院應在其範圍選擇為適當之裁判者，為外部性界 限；而法院為裁判時，應考量法律之目的，及法律秩序之理
念所在者，為內部性界限。法院為裁判時，二者均不得有所 踰越（最高法院59年台抗字第367 號、80年台非字第473 號 判例意旨參照）。在數罪併罰，有二裁判以上，定其應執行 之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前揭外部性 界限及內部性界限之拘束。復按數罪併罰中之一罪，依刑法 規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不 得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易科折 算標準之記載（司法院大法官釋字第144 號解釋文參照）。四、另按依刑事訴訟法第7 編之1 協商程序所為之科刑判決，不 得上訴；但有刑事訴訟法第455 條之4 第1 項第1 款、第2 款、第4 款、第6 款、第7 款所定情形之ㄧ，或協商判決違 反同條第2 項之規定者，不在此限，為刑事訴訟法第455 條 之10第1 項所明定。是依協商程序所為之科刑判決，原則上 不得上訴，須合於刑事訴訟法第455 條之10第1 項但書之規 定，始得例外提起上訴。是協商判決所確認之事實，依協商 程序所為之系爭科刑判決，若無刑事訴訟法第455 條之4 第 1 項第1 款、第2 款、第4 款、第6 款、第7 款所定情形之 一，或有違反同法條第2 項規定之情事，揆諸前揭法律規定 ，當事人自不得對依協商程序所為之科刑判決提起上訴，該 協商判決，應於判決時即告確定（最高法院97年度台非字第 485 號判決意旨參照）。
五、經查：
（一）本件受刑人所犯如附表編號二所示之罪，為得易科罰金之 罪，而受刑人業已請求檢察官聲請就該罪與附表編號一、 三至七所示不得易科罰金或不得易服社會勞動之罪合併定 應執行刑，有受刑人刑事聲請狀1 份在卷可稽，本院自應 依檢察官之聲請，就附表所示之罪定應執行刑。（二）本件受刑人所犯如附表編號一至四所示之罪，為協商科刑 判決確定在案，且無刑事訴訟法第455 條之10第1 項但書 可為上訴之事由，揆諸前揭四、所述之法律規定及說明， 被告及檢察官均不得對依協商程序所為之上開科刑判決提 起上訴，是應於該協商程序宣示判決之日即告確定，有附 表編號一、二所示之罪之判決書、附表編號三、四所示之 罪之協商程序宣示判決筆錄、臺灣高等法院被告前案紀錄 表在卷可稽，合先敘明。又本件受刑人所犯如附表所示各 罪，經本院先後判處如附表編號一至七所示之刑，均經分 別確定在案，有附表所示各罪之判決書、協商程序宣示判 決筆錄、臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽。復受刑 人所犯如附表編號一至三所示之3 罪，經本院以101 年度 聲字第754 號裁定其應執行刑為有期徒刑1 年11月確定；
附表編號五至七所示之3 罪，經本院於101 年度訴字第52 5 號判決中定其應執行刑為有期徒刑2 年10月確定，均有 上開裁判書在卷可考，揆諸前揭說明，本院就附表編號一 至七所示案件再為定應執行刑之裁判時，自應受前開裁判 所為定應執行刑內部界限之拘束。本件聲請於法並無不合 ，本院依前揭法條規定及說明定其應執行之刑。六、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第2 條第1 項但書、第 50條（修正後）、第53條、第51條第5 款，裁定如主文。中 華 民 國 102 年 3 月 20 日
刑事第一庭 法 官 尤開民
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5 日內向本院提出抗告狀（須附繕本）。
書記官 蘇紋泙
中 華 民 國 102 年 3 月 20 日
附表：受刑人謝信吉定應執行刑案件一覽表
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│ 編 號 │ 一 │ 二 │ 三 │
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│ 罪 名 │施用第一級毒品 │施用第二級毒品 │施用第一級毒品 │
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│ 宣 告 刑 │有期徒刑10月 │有期徒刑6 月 │有期徒刑1 年 │
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│ 所 犯 法 條│毒品危害防制條例第10條第1 項│毒品危害防制條例第10條第2 項│毒品危害防制條例第10條第1 項│
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│ 犯 罪 日 期│100年7月19日 │100 年7 月19日 │101 年3 月30日 │
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│偵查機關│機 關│臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 │
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│年度案號│案 號│100 年度毒偵字第1224號 │100 年度毒偵字第1224號 │101 年度毒偵字第389 號 │
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│ 最 │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│ 後 ├────┼──────────────┼──────────────┼──────────────┤
│ 事 │案 號│101 年度訴緝字第15 號 │101 年度訴緝字第15號 │101 年度訴字第332 號 │
│ 實 ├────┼──────────────┼──────────────┼──────────────┤
│ 審 │判決日期│101 年4 月10 日 │101 年4 月10日 │101 年5 月22日 │
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│ 確 │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│ 定 ├────┼──────────────┼──────────────┼──────────────┤
│ 判 │案 號│101 年度訴緝字第15 號 │101 年度訴緝字第15號 │101 年度訴字第332 號 │
│ 決 ├────┼──────────────┼──────────────┼──────────────┤
│ │確定日期│101 年4 月10日 │101 年4月10日 │101 年5 月22日 │
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│ 編 號 │ 四 │ 五 │ 六 │
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│ 罪 名 │施用第一級毒品 │共同販賣第二級毒品 │共同販賣第二級毒品 │
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│ 宣 告 刑 │有期徒刑1 年 │有期徒刑2 年6 月 │有期徒刑2 年6 月 │
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│ 所 犯 法 條│毒品危害防制條例第10條第1 項│刑法第28條、毒品危害防制條例│刑法第28條、毒品危害防制條例│
│ │ │第4 條第2 項 │第4 條第2 項 │
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│ 犯 罪 日 期│99年12月22日 │100 年6 月間某日 │100 年7 月5 日 │
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│偵查機關│機 關│臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 │臺灣雲林地方法院檢察署 │
│ ├────┼──────────────┼──────────────┼──────────────┤
│年度案號│案 號│101 年度撤緩毒偵字第64號 │100 年度偵字第5690號 │100 年度偵字第5690號 │
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│ 最 │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│ 後 ├────┼──────────────┼──────────────┼──────────────┤
│ 事 │案 號│101 年度訴字第645 號 │101 年度訴字第525 號 │101 年度訴字第525 號 │
│ 實 ├────┼──────────────┼──────────────┼──────────────┤
│ 審 │判決日期│101 年9 月28日 │101 年12月25日 │101 年12月25日 │
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│ 確 │法 院│臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │臺灣雲林地方法院 │
│ 定 ├────┼──────────────┼──────────────┼──────────────┤
│ 判 │案 號│101 年度訴字第645 號 │101 年度訴字第525 號 │101 年度訴字第525 號 │
│ 決 ├────┼──────────────┼──────────────┼──────────────┤
│ │確定日期│101 年9 月28日 │102 年1 月15日 │102 年1 月15日 │
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│ 編 號 │ 七 │
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│ 罪 名 │販賣第二級毒品 │
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│ 宣 告 刑 │有期徒刑1 年6 月 │
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│ 所 犯 法 條│毒品危害防制條例第4 條第2 項│
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│ 犯 罪 日 期│100 年7 月6 日 │
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│偵查機關│機 關│臺灣雲林地方法院檢察署 │
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│年度案號│案 號│100 年度偵字第5690號 │
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│ 最 │法 院│臺灣雲林地方法院 │
│ 後 ├────┼──────────────┤
│ 事 │案 號│101 年度訴字第525 號 │
│ 實 ├────┼──────────────┤
│ 審 │判決日期│101 年12月25日 │
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│ 確 │法 院│臺灣雲林地方法院 │
│ 定 ├────┼──────────────┤
│ 判 │案 號│101 年度訴字第525 號 │
│ 決 ├────┼──────────────┤
│ │確定日期│102 年1 月15日 │
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│附 註│1.附表編號一至三之罪刑，業經│
│ │ 本院以101 年度聲字第754 號│
│ │ 裁定其應執行有期徒刑1 年11│
│ │ 月確定。 │
│ │2.附表編號五至七之罪刑，業經│
│ │ 本院以101 年度訴字第525 號│
│ │ 判決其應執行有期徒刑2 年10│
│ │ 月確定。 │
│ │3.附表所示之罪刑，應執行有期│
│ │ 徒刑4 年10月。 │
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