臺灣橋頭地方法院民事判決 105年度旗簡字第22號
原 告 謝清祥
被 告 林福龍
訴訟代理人 林運泉
被 告 林古样妹
廖林鳳英
劉林鳳招
王林鳳金
李林連娣
游林安妹
林美妹
陳品妤
陳曁臻
沈廖華妹
廖美蘭
廖華源
陳素惠
法定代理人 陳明達
上列當事人間請求拆除地上物返還土地事件，本院於民國106 年
8月22日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告等應將坐落高雄市○○區○○段○○○○○地號土地上如附件複丈成果圖標示紅線範圍，面積八十七點六七平方公尺之地上物（墳墓）拆除，將土地返還予原告。
訴訟費用由被告連帶負擔。
本判決於原告以新台幣壹拾萬伍仟元供擔保後，得假執行。 事實及理由
一、程序事項：被告林古样妹、廖林鳳英、王林鳳金、李林連娣 、游林安妹、林美妹、陳品妤、陳祈臻、沈廖華妹、廖美蘭 、廖華源、陳素惠經合法送達無正當理由而未到庭，又無民 事訴訟法第386 條所列各款情形，爰依原告之聲請由其一造 辯論而為判決，合先敘明。
二、原告主張：原告於民國（下同）104 年3 月31日於臺灣高雄 地方法院拍賣程序中，標得坐落於高雄市○○區○○段0000 地號土地（下稱系爭土地）及同段4765地號土地，並於104 年5 月15日辦妥土地所有權登記完畢。惟系爭土地上如附件 複丈成果圖所示紅線範圍（面積約為87.67 平方公尺）內有 墓園乙座，為被告等人之祖祠。被告等人無權占用系爭土地 ，爰依民法767 條前段、中段之規定提起本件訴訟，並聲明 ：被告應將坐落於系爭土地上如附圖所示紅線範圍地上物面
積87.67 平方公尺之墳墓拆除，並將所占用之土地交還予原 告；併陳明願供擔保請准宣告假執行。
三、被告林福龍訴訟代理人答辯略以：當初法院拍賣系爭土地時 是不點交的，現在原告要求我們拆移先人的墳墓，衡情應給 予補償；被告劉林鳳招則答辯略以：對於拆除地上物返還土 地原則上沒有意見，但請求原告應按原先答應條件酌情補償 ，林福龍、劉林鳳招均聲明請求駁回原告之訴；其餘被告等 人均未到場申辯，亦未提出書狀做何聲明、陳述及提出反證 。
四、按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之； 對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767 條第1 項 前段及中段分別定有明文；次按公同共有物之處分，除法律 另有規定外，應得公同共有人全體之同意，此觀之民法第82 8 條第3 項規定自明。而墳墓係子孫追祀先人之紀念物，既 屬全體子孫所公同共有，依前開法條之規定，其有關墳墓之 拆除、遷移屬公同共有物之處分行為，自應由被繼承人之全 體子孫共同為之，其當事人之適格始無欠缺，合先敘明。查 原告起訴主張其現為系爭土地之所有權人，惟系爭土地上尚 有被告等所設置之墳墓，埋有被告之先人林雙華、林劉福妹 、林亦讓、林謝阿丙、林亦國之骨灰罈等情，業經原告提出 系爭土地地籍圖、所有權狀、土地登記第一類謄本、及現場 照片等件為證（見本院卷一第6-7 頁及第10-13 頁），並經 本院會同當事人、高雄市政府地政局旗山地政事務所測量人 員實地履勘，掣有勘驗筆錄及複丈成果圖在卷足佐（見本院 卷一第114-117 頁）。又原告係自台灣高雄地方法院103 年 度司執字第180558號強制執行事件中拍賣取得系爭土地所有 權，當時拍賣公告上即已表明系爭土地須經點交，此有前開 強制執行事件拍賣不動產附表在卷可稽，被告林福龍訴訟代 理人到庭陳辯系爭土地不點交，執為抗辯理由即無足採；而 被告劉林鳳招既對原告之主張表示無意見，且其餘被告等人 均未到場申辯或為任何陳述，從而本院依調查證據結果堪信 原告主張之事實為真正。
五、系爭土地上之墳墓，既為被告全體所管理作為埋葬其先人林 雙華、林劉福妹、林亦讓、林謝阿丙、林亦國之骨灰罈以供 祭祀，即屬被告全體公同共有，被告等有如原告所主張無權 占用系爭土地之情，既如前述，原告主張系爭土地之地上物 即墳墓、欄杆、圍牆係無權占有系爭土地，應堪予認定。從 而，原告依民法第767 條第1 項前段所有物返還請求權，請 求被告等將坐落於高雄市○○區○○段○0000地號土地上， 如附件複丈成果圖標示之紅線範圍，面積87.67 平方公尺之
地上物即墳墓拆除，將土地返還予原告，為有理由，應予准 許。至於系爭墳墓一經拆除，即失其祭祀追思之目的，則墳 墓內所埋葬之骨灰罈即當然移置，原告併聲明請求移去骨灰 罈之部分，當然為本判決效力所涵攝，併予敘明。六、原告陳明供擔保請准宣告假執行，於法尚無不合，爰酌定相 當之擔保金額准如主文第三項所示。
七、訴訟費用之依據：民事訴訟法第385 第1 項、第2 項、第78 條、第85條第2項，判決如主文。
中 華 民 國 106 年 8 月 31 日
旗山簡易庭 法 官 朱盈吉
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
中 華 民 國 106 年 9 月 1 日
書 記 官 陳瑩萍