臺灣高等法院臺中分院刑事判決 101年度上訴字第2030號
上 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 楊記
指定辯護人 本院公設辯護人 郭博益
上列上訴人因被告犯準強盜等案件，不服臺灣臺中地方法院一０
一年度訴字第一六二六號中華民國一０一年十一月十四日第一審
判決（起訴案號：臺灣臺中地方法院檢察署一０一年度偵字第三
六六０、四六八九號、四六九０、五０一三、六六一九、六八七
五、八六三一號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、楊記前因施用毒品案件，經臺灣臺中地方法院（下稱臺中地 院）以九十六年度訴字第三六七四號判處有期徒刑八月、四 月、八月、八月；又因施用毒品案件，經臺中地院以九十七 年度訴字第一六五五號判處有期徒刑八月。嗣經臺中地院裁 定應執行有期徒刑二年六月，於民國九十九年二月八日縮短 刑期假釋付保護管束，於九十九年八月十日保護管束期滿未 經撤銷假釋，視為執行完畢。
二、詎楊記猶未悔改，復意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯 意，於一００年六月二十一日下午五時四十分許，自臺中市 ○○區○○路○段○○○號八樓之五住宅旁之工地鷹架，攀 爬至臺中市○○區○○路○段○○○號八樓之五之樓中樓住 宅，由該住宅內樓下客廳未關閉之窗戶進入該住宅內，持客 觀上可作為兇器之美工刀一把（未扣案），在該住宅內樓上 紀怡君之房間內正撬開該房間內桌櫃之抽屜搜尋財物著手行 竊，尚未得手之際，因在該住宅內樓上另一房間內休息之張 罡健覺察有異，乃步出房門查看，此時，楊記正欲下樓，而 張罡健出聲喊道：「你是誰」，楊記乃另基於傷害他人身體 之犯意，轉身面向張罡健，左手於約略胸前之高度拿著上開 美工刀，因張罡健伸手去抓楊記握有上開美工刀的手，楊記 為避免被張罡健抓住，要用力把上開美工刀抽出來；且張罡 健因抓到一部分之上開美工刀刀刃及一部分楊記的手，其食 指、中指遂被上開美工刀割傷流血，張罡健因此受有右手食 指神經血管受傷之傷害，張罡健乃推開楊記，而往回跑至紀 怡君房間，欲回房間拿組合式之鐵衣架去追楊記，然於張罡 健拿到鐵衣架追到該住宅內樓下查看時，楊記已逃離上址。 嗣經張罡健報警處理，經警循線查獲上情。
三、案經張罡健訴由臺中市政府警察局刑事警察大隊；及臺中市 政府警察局第一分局、第五分局報請臺灣臺中地方法院檢察
署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力之說明：
一、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第一百 五十九條之一至之四等四條之規定，而經當事人於審判程序 同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情 況，認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於 法院調查證據時，知有刑事訴訟法第一百五十九條第一項不 得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為 有前項之同意，刑事訴訟法第一百五十九條之五定有明文。 核其立法意旨，在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核 實，原則上先予排除。惟若當事人已放棄反對詰問權，於審 判程序中表明同意該等傳聞證據可作為證據；或於言詞辯論 終結前未聲明異議，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權， 暨證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，且強化言詞 辯論主義，使訴訟程序得以順暢進行，上開傳聞證據亦均具 有證據能力。經查，有關下述所引用不符合刑事訴訟法第一 百五十九條之一至第一百五十九條之四所示之證據，本件檢 察官、被告及公設辯護人於本院審判期日中均未就證據能力 有所爭執，且迄至言詞辯論終結前亦未聲明異議，本院審酌 上開證據作成時之情況，並無違法取證之瑕疵，認以之作為 證據為適當，又上述證據亦經本院於審理期日中逐一提示、 朗讀，並告以要旨，依據上述之說明，均應具有證據能力。二、次按，供述證據係以人之陳述，供為證明其陳述內容之事實 之用；證人之陳述，往往因受其觀察力之正確與否，記憶力 之有無健全，陳述能力是否良好，以及證人之性格如何等因 素之影響，而具有游移性；或言不盡情，或故事偏袒，致所 認識之事實未必與真實事實相符。至於非供述證據，則係以 物（包括一般之物及文書）之存在或狀態為其證據，客觀上 已具備一定程度之不可代替性，且或係於不間斷、有規律之 過程中所取得，並無預見日後可能會被提供作為證據之偽造 動機。故比較言之，非供述證據應屬優勢證據，其評價上之 裁量自較之於供述證據為強；傳聞法則主要之作用在確保當 事人之反對詰問權。由於傳聞證據有悖直接審理主義及言詞 審理主義諸原則，影響程序正義之實現，應予排斥以保障被 告之反對詰問權。刑事訴訟法第一百五十九條第一項規定， 被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律另有規定 外，不得作為證據。屬傳聞法則之規定。同法第一百五十九 條之一至第一百五十九條之五則屬傳聞法則之例外規定。上 開傳聞法則及其例外之規定係規範供述證據之證據能力。至
於以文書之物理外觀作為證據，則屬物證之範圍，並無上開 傳聞法則規定之適用問題，如該文件非出於違法取得，並已 經依法踐行調查程序，即不能謂其無證據能力。至其證明力 如何，則由法院於不違背經驗法則及論理法則之前提下，本 於確信自由判斷（最高法院九十八年台上字第五五００號、 九十七年台上字第六一五三號判決意旨參照）。是以，本案 下列引用之相關非供述證據，並無傳聞法則之適用，其均非 屬違背法定程序所取得之證據，且與本件案情具有關聯性， 具有證據能力。
貳、實體有罪部分：
一、訊據被告楊記（以下稱被告）對其於一０一年六月二十一日 下午五時四十分許，自臺中市○○區○○路○段○○○號八 樓之五住宅旁之工地鷹架攀爬至臺中市○○區○○路○段○ ○○號八樓之五住宅，由該住宅內樓下客廳未關閉之窗戶進 該住宅內著手行竊，惟並未得手等事實，於原審及本院審理 時均坦承不諱【見原審卷第二三八頁、本院卷第四十八頁】 ，且證人即告訴人（下稱證人）張罡健於原審審理時具結證 稱：「我當時跟我老婆（即張罡健當時之女友曾畹容）在家 裡，我住八樓、九樓，是樓中樓，我當時在九樓房間睡覺， 我有聽到八樓的櫃子或桌子移動的聲音，．．．後來我有聽 到九樓隔壁房間有翻箱倒櫃的聲音」等語【見原審卷一第二 二六頁】；另證人曾畹容於原審審理時亦具結證稱：「竊嫌 沒有行竊成功，但竊嫌有進入紀怡君的房間，紀怡君的房間 很亂，紀怡君的房間原本清點有短少二百元，但後來在紀怡 君房間的地板有發現二百元，所以並沒有短少款項」等語明 確【見原審卷一第一四八頁反面】，復有臺中市警察局第五 分局刑案現場採證相片在卷可資佐證【見臺灣臺中地方法院 檢察署一０一年度核退字第六十九號卷（下稱核退卷）第十 六頁至五十五頁】。
二、另外，被告固亦不否認於上開時間、地點有以刀子傷害張罡 健之犯行等情【見原審卷一第二三八頁、本院卷第四十八頁 】。惟查，被告於一０一年六月十一日偵查中由檢察事務官 詢問時係陳稱：「（類似水果刀的工具，你有刺傷那個被害 人嗎？）就被他抓住的時候，去劃到他的手」等語、且被告 於被詢及：「就有一個男的抓住你？」、「該被害人是要抓 你？」、「你劃傷他的時候是為了要避免他抓住你？」等問 題時，被告均以點頭稱是【參見臺灣臺中地方法院檢察署一 ０一年度偵字第三六六０號卷（下稱三六六０號偵查卷）第 二十頁正、反面】，核與原審當庭勘驗被告於一０一年六月 十一日之偵訊錄影光碟之所顯示影像大致相符【見原審卷一
第一四四頁反面至一四七頁】；且被告於一０一年七月四日 移審由原審訊問時亦陳稱：「當時張罡健要抓我的手沒有抓 到，而抓到刀子的尖端，．．．張罡健抓我的時候是抓刀子 中間沒有塑膠柄的刀子部分，我要用力把刀子抽出來，張罡 健抓的很緊，所以就劃傷張罡健．．．」等語【見原審卷一 第二十二頁】。惟被告堅稱其以刀子劃傷張罡健之行為，並 非為脫免逮捕之準強盜犯行；又本院公設辯護人亦為被告辯 護稱：「被害人並沒有因被告之行為而產生恐懼，也沒有因 此達難以抗拒之程度，被害人所謂記憶模糊的部分，並不影 響是否難以抗拒之認定。再者，原審判決被告上開行為係竊 盜未遂及傷害罪，係符合被害人之指述，但就準加重強盜部 分，不另為無罪之諭知；惟準加重強盜未遂罪之本質只涵攝 傷害、竊盜，既然是單一犯意所為，應該只論一罪，無所謂 不另為無罪之諭知」等語。
三、本院查：
１、證人張罡健於原審審理時具結證稱：「我就下床去開我房 間的門，後來我就看到一個人影從我面前跑過去，往樓下 跑，我就出聲說：『你是誰』，我看到對方左手有拿刀子 面向我，我就直覺過去搶刀子，結果我的手的食指、中指 就被割到，我就往回跑到另外一個房間，因為該房間裡面 有組合的鐵衣架，我就拿衣架要去追對方，但追到樓下去 並沒有看到對方」、「（當時你看到被告的時候，有問他 什麼人，被告有何反應？）被告沒有出聲，只有轉回頭， 我就看到他左手有拿著刀子」、「（你跟被告遭遇當時， 被告左手所持的刀子是自然垂放下方，或是已經拿到上面 要與你對抗？）被告剛好轉身一半，我看到的時候，被告 的刀子是拿在左手約略於胸前的高度，被告所握的刀子刀 口往上，該刀子的刀刃是向著側邊，不是向著我，所以我 去握被告的手及刀子時，才會看到刀面是一痕一痕可以折 的，我才肯定是美工刀」、「（當時被告的美工刀不是自 然下垂，是舉起來的？）是的，是舉起來」、「（你為何 要去抓被告？）因為自然反應，看到被告有拿刀子就會去 搶」、「（你為何要跑回另外一個房間？）因為當時我感 覺我的手有噴血，所以想要回去房間拿東西，當下看到被 告，因為他不是家裡的人，所以認為他是小偷，我想要抓 住小偷」、「（你當下是否因為被告手上有拿刀子，你沒 有辦法抗拒被告？）我去抓被告，因為手割傷流血，我自 然反應就會把被告推開，而往回跑找東西要去擋被告」、 「（是否因為被告拿刀子劃傷你的手，所以你才沒有抓住 被告？）我不確定，因為被告有拿美工刀，因為我被美工
刀割傷，所以我把被告推開」、「（你上前想要抓被告， 被告是拿刀子要對付你，還是要把你甩掉？）我房門一打 開看到一個人影走過去，我就跨出一步說：『你是誰』， 旁邊剛好是樓梯，被告剛好要跑下去，我看到被告的左手 有一把刀子，我就去抓被告握刀子的手，就抓到一部分的 刀子及一部分被告的手，所以才被割傷」、「（你抓住被 告的手而受傷時，你有無感覺對方有反抗的情形？）我抓 到被告的手，後來我的血噴到臉上，我就把被告推開，我 的自然反應就是往回跑拿東西去擋他」、「（你抓住被告 所持的刀子及被告的手之後，是你主動推開被告才鬆開 手，還是被告為了甩開你，刀子才割傷你？）因為一瞬間 是我握住被告所持的刀子，我的手就割傷了，我就主動推 開被告」、「（被告拿的這把刀子是否你家的？）不是我 家的，我看到的是大型美工刀」、「（該刀子是否有很鋒 利？）因為我的手被割了，所以應該是很鋒利」、「（你 能確定被告拿的是美工刀？）我確定，我有看到刀鋒是斜 的，刀面是一痕一痕可以折斷的，是常見的美工刀」、「 （請你明確描述，被告當時手上拿的那把刀的樣式？）我 記得刀面有可以折斷的痕跡，刀鋒的最前面是斜的，刀面 約比一個大姆指再寬一點」、「（被告所拿的美工刀的刀 刃長度？）我的食指跟中指割傷，所以美工刀的刀刃應該 是超過二指的長度」、「（你能夠辨識當時被告所拿的那 支刀子是你家的東西？）我不敢確定是否為家中之物」等 語甚詳【見原審卷一第二二五頁反面至第二三一頁】。此 佐以證人張罡健受有右手食指神經血管受傷之傷害等情（ 有中國醫藥大學附設醫院診斷證明書可憑，見三六六０號 偵查卷第四十一頁），大致相符。
２、再查，證人張罡健於一０二年二月七日本院審理時具結證 稱：「（你看到被告當時的情況？）被告背對我，我開門 後就喊住他，他當時左手拿刀，剛好要下樓半身轉過來， 刀鋒是向著樓梯，不是往我的方向，正常情況下若是刀鋒 面向我，我握刀應該會虎口被刀鋒劃傷，但不是面向我， 所以我從這邊握住刀，握刀時剛好我有看到刀刃側邊的斜 痕，就是美工刀片的折痕」、「刀子是面向樓梯，不是面 向我，因為正常情形若是面向我受傷的會是虎口」、「（ 當下情況你能否抵抗？有無抵抗能力？）正常情況下會去 搶刀子大概是有抵抗能力，我覺得我有抵抗能力」、「（ 你當時的身高體重？）一八五公分，八十幾，快九十公斤 」、「（如果當時被告持刀，你過去搶奪，當下你有無辦 法抵抗？）有辦法抵抗，正常會去搶刀是覺得我有辦法抵
抗」、「（你發現被告楊記，他要是往樓下跑？）對」、 「（所以他是背對你？）對」、「（他沒有對你有攻擊行 為？）但我有出聲音問你是誰」、「（你出聲音時，被告 當時是背對你？）是側面對我」、「（是你主動發現他， 才去搶他刀子？被告當初沒有任何動作？）我覺得他是半 身過來看我，邊要往（樓）下跑」、「（他沒有進一步對 你有攻擊行為，對不對？）是我當下自然反應，要去搶他 刀」、「（至少你沒有感覺到被告想攻擊你？）對」、「 （被告身材跟你差很多，當下你搶他刀時，有無恐懼感？ ）那是一瞬間，沒有那種感覺」、「（證人你為何在警局 供稱被告有轉身持美工刀向你揮來？）他是半身轉過來， 我不知道他是面向我還是想往下面逃，我是憑感覺是他想 往下面跑，當下我把他推開，我也不知道他有無有出力對 我」「（你於警局時有說：他轉身持美工刀向我揮來？） 因為已經過了一年多快兩年，時間太過久遠，我不太記得 」、「（你於派出所稱被告有拿刀揮向你，你順勢用右手 握住竊嫌的美工刀，左手捉住竊嫌的左手腕，僵持兩三秒 後發現出血？）對」、「（縱使上述情況是事實，你當下 會不會因而感到害怕而想放棄追捕他？）沒有」、「（你 根本就不怕被告？）對」等語明確【見本院卷第七十三頁 至七十五頁】。綜上證詞，足見於被害人張罡健步出房門 時，被告正要下樓，張罡健出聲喊：「你是誰」後，被告 始轉身面向張罡健，左手於約略胸前之高度拿著上開美工 刀，張罡健想要抓住被告遂伸手去抓被告握美工刀的手左 腕，而因被告為避免被張罡健抓住，要用力把上開美工刀 抽出來；而張罡健因係抓到一部分之上開美工刀刀刃及一 部分被告的手，故一瞬間張罡健之右手食指、中指遂被上 開美工刀割傷流血，張罡健乃推開被告，而往回跑至紀怡 君之房間，要拿組合式鐵衣架去追被告，惟張罡健追到樓 下時，已未看到被告等情可堪認定。是被告固有持上開美 工刀割傷張罡健之右手手指，並致張罡健受有上開傷害。 惟被告並非主動將美工刀鋒朝向張罡健而為攻擊行為，否 則若是被告持美工刀將刀鋒面向張罡健，張罡健欲奪被告 之美工刀，其手之虎口應該會被刀鋒劃傷，而不是其手食 指、中指。又張罡健係其右手食指、中指被上開美工刀割 傷，因而推開被告，嗣後，張罡健為避免受有武器不平等 之虧，欲拿組合式之鐵衣架去追被告，而轉身離開原地， 自行跑至紀怡君之房間，並非係因被告主動持上開美工刀 對張罡健施強暴、脅迫行為，使張罡健難以抗拒而不得不 逃至紀怡君之房間。故被告一瞬間持上開美工刀傷害張罡
健之行為，尚非可遽認係被告於竊盜時，為脫免逮捕而當 場對被害人張罡健施以強暴之行為，達到使張罡健難以抗 拒之程度，未能該當準強盜未遂之行為自明。
３、綜上所述，被告前揭攜帶兇器踰越安全設備侵入住宅竊盜 未遂及傷害犯行，事證明確，洵堪認定，應予依法論科。四、論罪科刑：
（一）按所謂「兇器」，其種類並無限制，凡客觀上足對人之生 命、身體、安全構成威脅，具有危險性之兇器均屬之，且 祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器為已足，並不以攜 帶之初有行兇之意圖為必要；被告持以行竊之兇器，雖為 行竊現場之被害人所有，並非被告所攜往，然被告既於行 竊之際攜之為工具，在客觀上已足對他人之生命身體構成 威脅，具有危險性，自應成立刑法第三二一條第一項第三 款之攜帶兇器竊盜罪（最高法院七十九年台上字第五二五 三號判例參照）。是依上開最高法院之見解，被告為上開 事實欄所示竊盜犯行時所持之美工刀一把，客觀上自足以 對人之生命、身體、安全構成威脅，顯為具有危險性之兇 器無疑。
（二）次按，犯竊盜罪而有「侵入住宅或有人居住之建築物、船 艦或隱匿其內」者，處六月以上、五年以下有期徒刑，得 併科新臺幣十萬元以下罰金，刑法第三百二十一條第一項 第一款定有明文。其立法目的鑑於民眾工作時間涵蓋日、 夜間時段，故現行加重竊盜罪僅就夜間侵入住宅為加重構 成要件，不足以保障全體民眾之利益。爰將第一項第一款 修正為「侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內 而犯之者，於中華民國一００年一月二十六日修正公布， 並自公布日施行。又上述其所謂「住宅」，乃指人類日常 居住之場所而言，公寓亦屬之（最高法院七十六年台上字 第二九七二號判例參照）。復按，被告由陽臺窗戶侵入被 害人住處竊盜，則窗戶係屬安全設備，被告應構成於踰越 安全設備侵入住宅竊盜罪（最高法院刑事判決八十五年度 台上字第一九二三號判決、四十五年台上字第一四四三號 判例參照）。且刑法第三百二十一條第一項第二款規定將 「門扇」、「牆垣」、「其他安全設備」並列，則所謂「 門扇」專指門戶而言，應屬狹義－指分隔住宅或建築物內 外之間之出入口大門而言。而所謂「其他安全設備」，指 門扇牆垣以外，依通常常觀念足認防盜之一切設備而言。 如電網、門鎖、以及窗戶等是。至於已經入大門室內之住 宅或建築物內部諸門，不論門房間門、廚房門、通往陽臺 之落地鋁製玻璃門，則應認係「其他安全設備」（司法院
七十三年七月七日廳刑一字第六０三號研究意見參照）。 故被告攀爬氣窗、窗戶、落地窗侵入屋內竊盜，使氣窗、 窗戶、落地窗等安全設備失其防閑之效用，即屬踰越安全 設備竊盜。又按毀越門扇而入室行竊，其越入行為即屬侵 入住宅，已結合於所犯加重竊盜之罪質中，無更行構成侵 入住宅罪之理（最高法院二十七年上字第一八八七號判例 參照）。再按，毀壞門扇、牆垣或其他安全設備之行為， 乃係竊盜之加重要件行為，自無成立毀損罪之餘地（最高 法院八十三年度台上字第三八五六號判決意旨參照）。茲 查，被告於一００年六月二十一日下午五時四十分許，自 臺中市○○區○○路○段○○○號八樓之五住宅旁之工地 鷹架攀爬至臺中市○○區○○路○段○○○號八樓之五之 樓中樓住宅，由該住宅內樓下客廳未關閉之窗戶進入該住 宅內，持客觀上可作為兇器之美工刀一把（未扣案），在 該住宅內樓上紀怡君之房間內欲撬開該房間內桌櫃之抽屜 搜尋財物著手行竊，尚未得手時，因在該住宅內樓上另一 房間內休息之張罡健覺察有異，被告因此欲離去而劃傷其 後而離開，應係攜帶凶器、逾越安全設備、侵入住宅竊盜 未遂罪。
（三）另按，刑法第三百二十九條準強盜罪之規定，旨在以刑罰 之手段，保障人民之身體自由、人身安全及財產權，免受 他人非法之侵害。立法者就竊盜或搶奪而當場施以強暴、 脅迫者，僅列舉防護贓物、脫免逮捕或湮滅罪證三種經常 導致強暴、脅迫行為之具體事由，係選擇對身體自由與人 身安全較為危險之情形，視為與強盜行為相同，而予以重 罰，擬制為強盜行為之準強盜罪構成要件行為，雖未如刑 法第三百二十八條強盜罪之規定，將實施強暴、脅迫所導 致被害人或第三人不能抗拒之要件予以明文規定，惟必於 竊盜或搶奪之際，當場實施之強暴、脅迫行為，已達使人 難以抗拒之程度，其行為之客觀不法，方與強盜行為之客 觀不法相當，而得與強盜罪同其法定刑，司法院釋字第六 三０號解釋闡述甚明（最高法院九十七年度台上字第一四 二七號判決、九十八年度台上字第四六五八號判決意旨參 照）。查，本件被告於竊盜未遂之際，因被害人張罡健出 聲喊：「你是誰」，被告轉身面向張罡健，左手於約略胸 前之高度拿著上開美工刀，張罡健想要抓住楊記遂伸手去 抓楊記握上開美工刀的手，而因被告楊記為避免被張罡健 抓住，要用力把上開美工刀抽出來；且張罡健因係抓到一 部分之上開美工刀刀刃及一部分楊記的手，故張罡健之食 指、中指遂被上開美工刀割傷流血，張罡健因此受有右手
食指神經血管受傷之傷害，張罡健乃推開楊記，而往回跑 至紀怡君之房間，要拿組合式之鐵衣架去追楊記，惟張罡 健追到該住宅內樓下時，楊記已逃離上址住宅。是客觀上 被告一瞬間持上開美工刀傷害張罡健之行為，尚非可遽認 其係為脫免逮捕而當場對被害人張罡健施以強暴之行為， 達到使張罡健難以抗拒之程度，已如前述；又本件竊盜犯 行尚未既遂，是主觀上難認被告有防護贓物之意圖，雖被 告為了離開現場，而有持刀劃傷張罡健之行為，然依前述 說明，客觀上被告之實施傷害行為亦未達到使被害人張罡 健難以抗拒之程度，依上開最高法院之見解，應不構成準 加重強盜（未遂）罪。綜上，被告前揭犯行，係犯刑法第 三百二十一條第二項、第一項第一款、第二款、第三款攜 帶凶器、逾越安全設備、侵入住宅竊盜未遂罪；及同法第 二百七十七條第一項之傷害罪。
（四）又被告有事實欄所載之前科犯行，經法院裁定應執行有期 徒刑二年六月，於九十九年二月八日縮短刑期假釋付保護 管束，於九十九年八月十日保護管束期滿未經撤銷假釋， 視為執行完畢之情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷 可稽。其於受有期徒刑執行完畢，五年內故意再犯本件有 期徒刑以上之罪，均為累犯，應各依刑法第四十七條第一 項規定，加重其刑。
（五）被告就前揭竊盜犯行，係已著手於竊盜犯行之實行，惟因 遭被害人發現乃作罷離去而未遂，屬未遂犯，應刑法第二 十五條第二項規定，減輕其刑，並依法先加後減之。（六）又，檢察官就被告前揭事實欄所示之行為，認係犯刑法第 二百七十七條第一項之傷害罪、刑法第三百二十九條、第 三百三十條第二項之攜帶兇器、毀越門扇、安全設備、侵 入住宅竊盜，因脫免逮捕，而當場施以強暴之加重強盜未 遂罪【起訴書認被告係犯刑法第二百七十七條第一項之傷 害罪，同法第三百二十九條、第三百三十條第一項之侵入 住宅竊盜，因脫免逮捕，而當場施以強暴之加重強盜罪。 且此業經公訴檢察官於原審法院審理時當庭更正起訴法條 （見原審卷一第一四一頁）】，容有誤會。惟基於起訴之 基本社會事實同一，被告於原審審理時就前揭傷害罪及加 重竊盜未遂罪均認罪，故對被告刑事辯護防禦權並不生不 利影響，原審法院自仍得審理，並依法變更起訴法條。五、本件檢察官就被告上開部分犯行固以：１、被告於一０一年 六月十一日偵訊時供稱：我被他抓住之後，我有用刀劃到他 的手，我劃傷被害人避免被他抓住等語，可知被告持刀傷人 係因行竊失風時為脫免逮捕。２、再者，被害人張罡健（下
稱張罡健）於警詢時指稱：我追到樓梯口要抓住他時，竊嫌 隨即轉身手持美工刀向我揮過來，我剛好順勢以右手握住竊 嫌的美工刀，左手抓住竊嫌的左手腕，僵持約2、3秒我經見 我右手食指及中指突然噴出血來，立即將竊嫌猛力推開，手 持鐵棍跑出來時，竊嫌已不知去向等語；張罡健於偵查中指 稱：他是故意傷害我的，因為當時握到他的手時，他要把我 的手甩開，後來我往回跑，他就來追我，然後拿刀要砍我， 我趕快跑進房間，把房門關起來時，看到刀子就插入房門， 後來又被他抽回去，我回房間拿了組合式衣架再準備出來追 他，他就不見了等語；及張罡健於原審審理時稱：「（當時 你看到被告的時候，有問他甚麼人，被告有甚麼反應？）被 告沒有出聲，只有轉向頭，我就看到他左手有拿著刀子」、 「（你為何要去抓被告？）因自然反應，看到被告有拿刀子 就會去搶」、「（你為何要跑回另外一個房間？）因為當時 我感覺我的手有噴血，所以想要回去房間拿東西，當下看到 被告，因為他不是家裡的人，所以認為他是小偷，我想要抓 住小偷」、「（你當下是否因為被告手上有拿刀子，你沒有 辦法抗拒被告？）我去抓被告，因為手割傷流血，我自然反 應就會把被告推開，而往回跑找東西要去擋被告」、「（後 來被告是否因為拿刀子劃傷你的手才順利跑掉？）我要追被 告的時候他就不見了」、「（是否因為被告拿美工刀劃傷你 ，所以你才把他推開往回跑，被告才順利脫逃？）是的，但 被告如果沒有拿美工刀，我不確定我是否可以抓住被告」等 語，主張被害人就其發現被告行竊之際有實施逮捕被告之行 為及被告持刀拒捕並劃傷被害人等情，前後所述並無二致。 ３、依上所述，被告於行竊事跡敗露，為脫免被害人張罡健 之逮捕而持刀拒捕，被害人亦因刀傷無法抵抗而放棄逮捕返 回房間躲藏，實已符合最高法院判決有關準強盜罪之意旨， 被告所為，業已構成準強盜罪之罪名。４、原審雖稱張罡健 之右手食指、中指遂被上開美工刀割傷流血，張罡健乃推開 被告，而往回跑至紀怡君之房間，要拿組合式鐵衣架去追被 告，惟張罡健追到樓下時，已沒有看到被告。足認，被告固 持上開美工刀割傷張罡健之右手手指，並致張罡健受有上開 傷害，惟張罡健係因為其右手食指、中指被上開美工刀割傷 而推開被告，且張罡健係要拿組合式之鐵衣架去追被告，而 自行跑至紀怡君之房間，並非係因被告持上開美工刀對張罡 健施強暴、脅迫行為，使張罡健難以抗拒而不得不逃至紀怡 君之房間。是被告上開持美工刀傷害張罡健之行為，並未達 到使張罡健難以抗拒之程度等語。惟此項認定不僅有跳躍式 思考，且有違背事證及經驗法則。蓋被害人徒手逮捕時因被
告持刀劃傷手指，驚慌之餘之反應乃退回房間反鎖房門，以 免被告繼續加害，而於關上房門後驚魂甫定，使拿起房內衣 架桿追捕被告，方符常理。原審卻認定被告遭拒捕劃傷手指 後立即到紀怡君房內拿取組合式衣架續為追捕，為被害人尚 未達難以抗拒程度之論據，顯與事理有違，故原審將此事實 過份簡約而導致為被告有利之認定，容有未洽」等語，資為 上訴理由。
六、原審判決認被告前揭犯行罪證明確，適用刑事訴訟法第二百 九十九條第一項前段、第三００條，刑法第二百七十七條第 一項、第三百二十一條第一項第二項、第一款、第二款、第 三款、第二十五條第二項、第四十七條第一項、第五十一條 第五款等規定，並審酌被告正值青壯，不思以正當途徑獲取 財物，於一００年六月二十一日為竊盜行為時，因遭被害人 張罡健發現，竟以上開美工刀傷害張罡健，實屬不該，惟被 告坦承犯行，兼衡被告之教育智識程度、生活狀況等一切情 狀，就被告所犯加重竊盜未遂罪、傷害罪分別量處有期徒刑 十月、三月。經本院審核原審上開認事用法均無違誤，量刑 亦屬妥適，自應予以維持。本件檢察官固持前開上訴意旨， 認被告就上開事實欄所示行為，應構成準加重強盜未遂罪， 請求撤銷原判決，另為適法判決，惟被告前揭犯行，並不構 成準加重強盜未遂罪，已詳前述，是檢察官就此部分之上訴 為無理由，應予駁回。
叁、無罪部分：
一、公訴意旨另略以：被告意圖為自己不法之所有，於如附表 編號1至4所示之時間、地點，以附表編號1至4所示之方式 ，竊取如附表編號1至4所示之物；得手後，將所竊得之財 物變賣或供己花用，因認被告就附表編號1至4部分亦均涉 犯刑法第三百二十一條第一項第一、二、三款之攜帶凶器、 逾越門扇、安全設備、侵入住宅竊盜罪等語。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不 能證明被告犯罪者應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第一百五 十四條第二項、第三百零一條第一項分別定有明文。次按， 認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證據 亦包括在內；然無論直接或間接證據，其為訴訟上之證明， 須於通常一般之人均不致於有所懷疑，而得確信其為真實之 程度者，始得據之為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程 度，而有合理性懷疑之存在時，即難遽採為不利被告之認定 （最高法院七十六年台上字第四九八六號判例可供參照）。 再按，刑事訴訟法第一百六十一條第一項規定：檢察官就被 告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。因此，檢
察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證 責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或 其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有罪之心證， 基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭知（最高法 院九十二年台上字第一二八號判例參照）。且按，被告或共 犯之自白，不得作為有罪判決之唯一證據，仍應調查其他必 要之證據，以察其是否與事實相符，為刑事訴訟法第一百五 十六條第二項所明定。另按犯罪事實之認定，係據以確定具 體的刑罰權之基礎，自須經嚴格之證明，故其所憑之證據不 僅應具有證據能力，且須經合法之調查程序，否則即不得作 為有罪認定之依據。倘法院審理之結果，認為不能證明被告 犯罪，而為無罪之諭知，即無前揭第一百五十四條第二項所 謂「應依證據認定」之犯罪事實之存在。因此，同法第三百 零八條前段規定，無罪之判決書只須記載主文及理由。而其 理由之論敘，僅須與卷存證據資料相符，且與經驗法則、論 理法則無違即可，所使用之證據亦不以具有證據能力者為限 ，即使不具證據能力之傳聞證據，亦非不得資為彈劾證據使 用。故無罪之判決書，就傳聞證據是否例外具有證據能力， 本無須於理由內論敘說明（最高法院一００年度台上字第二 九八０號判決參照）。
三、公訴意旨認被告就附表編號1至4部分另涉犯刑法第三百二十 一條第一項第一款、二、三款之攜帶兇器毀越門扇、安全設 備、侵入住宅竊盜罪，無非係以被告之自白、被害人林炤慧 、陳美伶於警詢；被害人陳媚貞、廖正倫於警詢、偵查中之 指述，台中市警察局第一分局刑案現場勘察報告、刑案現場 照片等為其主要論據。訊據被告於原審及本院審理時均堅決 否認有於附表編號1至4所示之時間、地點為竊盜行為，於原 審時辯稱：伊於警詢及偵查中就該部分認罪，係因為警察表 示鞋印與伊之鞋子很像，叫伊認一認，並要伊在臺中地檢署 時亦不要翻供，伊才承認等語。另本院公設辯護人則為被告 辯護稱：被告之自白不能作為論罪唯一證據，證人之證詞也 只能證明被告之自白屬實，被害人之證述與事實不符，鞋紋 比對亦與被告不符，應為被告無罪之認定等詞。四、本院查：
（一）就附表編號1、2所示部分：
１、被告固於警詢及偵查中曾自白有至附表編號1、2所示地點 行竊。惟被告之自白，不得作為有罪判決之唯一證據，仍 應調查其他必要之證據，以察其是否與事實相符。 ２、經查：
證人李福民（台中市○○○○○○○○○○○○於○○○
○○○○○○○○○○○○○○○○地○○○○路○○○ 號四樓及九十五號四樓，被告一開始說沒有去過上開二個 地方，我跟被告說因為有比對鞋印跡證，所以請被告再想 一下，且我有提示案發現場照片給被告確認，然後被告就 回答說他有印象他有去過」、「被告有坦承到過上開二個 地點行竊」、「（被告說你與洪維宏在作警詢筆錄時，叫 他認一認就可以交保等語，你有何意見？）因為我是通知 被告來到案，所以我是說作一作筆錄你就可以回家，我並 沒有說認一認就可以交保，洪維宏只是負責打字紀錄，所 以也沒有說」等語【參見原審院卷一第一五０頁、一五一 頁】；又證人洪維宏（台中市政府警察局第一分局警員） 於原審審理時亦證稱：「當時我們有提示刑事警察局鑑定 書及被害人筆錄，被告於提示上開事證之前，剛開始並沒 有坦承犯行，被告說他在家裡，經過我們提示上開相關事 證之後，被告才坦承有犯下竊盜案」、「（製作一０一年 二月十八日警詢筆錄之前或製作警詢筆錄過程中，你有無 聽到你們同事有人對被告說，認一認就可以交保這樣的話 ？）沒有」、「（你自己有無這樣跟被告說？）我沒有說 」等語【見原審卷一第一五二頁正、反面】。是依證人李 福民及洪維宏上開證述，僅能證明被告之自白係出於自由