聲請交付審判
臺灣士林地方法院(刑事),聲判字,101年度,40號
SLDM,101,聲判,40,20130130,1

臺灣士林地方法院刑事裁定　　　　　　 101年度聲判字第40號
聲　請　人　豐益投資股份有限公司
代　表　人　高芬芬
聲　請　人　合家歡興業股份有限公司
代　表　人　何秀貞
共同代理人　翁方彬律師
被　　　告　侯知遠
　　　　　　索緒芳
　　　　　　林文雄
　　　　　　宣明智
　　　　　　吳國榮
　　　　　　林憲銘
上列聲請人即告訴人因被告背信等案件，不服臺灣高等法院檢察
署檢察長於101 年4 月25日101 年度上聲議字第3019號駁回再議
之處分（原不起訴處分案號：臺灣士林地方法院檢察署100 年度
偵續二字第20號），聲請交付審判，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
理 由
一、按告訴人不服上級法院檢察署檢察長或檢察總長認為再議無 理由之駁回處分者，得於接受處分書後10日內委任律師提出 理由狀，向該管第一審法院聲請交付審判；法院認為交付審 判之聲請不合法或無理由者，應駁回之，刑事訴訟法第 258 條之1 第1 項、第258 條之3 第2 項前段分別定有明文。本 件聲請人即告訴人豐益投資股份有限公司（下稱豐益公司） 、合家歡興業股份有限公司（下稱合家歡公司）對被告侯知 遠、索緒芳、林文雄、宣明智、吳國榮、林憲銘提起背信等 告訴之案件，經臺灣士林地方法院檢察署檢察官於民國 101 年3 月29日以100 年度偵續二字第20號為不起訴處分後，聲 請人豐益公司、合家歡公司不服，聲請再議，嗣經臺灣高等 法院檢察署檢察長於101 年4 月25日以101 年度上聲議字第 3019號駁回再議，聲請人豐益公司、合家歡公司於101 年 5 月4 日合法收受該處分書後，嗣於同年月14日委任律師向本 院聲請交付審判，並未逾越法定期間等情，業經本院調閱臺 灣士林地方法院檢察署檢察官100 年度偵續二字第20號、臺 灣高等法院檢察署101 年度上聲議字第3019號卷宗核閱無訛 ，並有前述不起訴處分書、駁回再議處分書、送達證書、委 任狀及聲請狀上之本院收狀章戳在卷可稽，是本件聲請交付 審判程序合於首揭法條規定，先予敘明。
二、聲請意旨略以：




（一）原不起訴處分及駁回再議之處分就本件被告等有無不法情 事，均僅著眼於程序上的表象是否合法，而卻未就被告等 在公信電子股份有限公司（下稱公信公司）董事會議決之 貸與資金時機、貸與對象、貸與金額及所佔公信公司實收 資本額比例等情事是否合理、合法，作整體觀察，以致未 能察覺被告等之不法情弊。依公信公司91年4 月15日營運 計畫書所示，公信公司本身苦於資金不足，尚計畫增資新 臺幣（下同）3 億5 千萬元，且依公信公司93年度半年報 所載，公信公司本身就已經需要以年息8.7 ％之利率向銀 行借貸資金，被告等卻於公信公司董事會議中議決，以低 於資金取得成本之年息8.5 ％利率將資金貸與新企電子股 份有限公司（下稱新企公司），且亦未約定繳息期間，縱 然不從中賺取利息差價，起碼亦不應低於取得成本之利率 將資金貸出。被告等所為之議決，已造成公信公司之損害 。又公信公司董事長葉宏清是以新企公司董事長之身分， 以新企公司之資金入主公信公司此節，被告等身為公信公 司董事，當無不知之理，則公信公司貸款與新企公司乙案 ，自始即非單純的商業決策而涉及個人利益，根本不符商 業經營判斷法則；再者，以新企公司在93年7 月以前與公 信公司之業務往來紀錄觀之，客觀上新企公司對於公信公 司在營運之重要性，是否值得公信公司於自身亦缺乏資金 之困境下，還將2 億8,900 萬元，約占公信公司資本額三 成之鉅額資金，分別以貸與及以成立策略聯盟預付投資股 款之名義移轉與新企公司，顯有疑義。
（二）原不起訴處分及駁回再議之處分迭以：授信人員在商場上 隨時須作商業判斷，不應也不宜以市場結果之後見之明， 而論斷相關授信人員原先所為商業判斷是否錯誤，而僅憑 不具金融授信專業之被告等人辯稱：當初依新企公司93年 第1 季季報判斷新企公司的營運狀況良好，應有能力還款 ，且所提供之借款擔保亦確實足夠等語，惟依證人蔡振鴻 之證言，被告等在董事會討論是否將資金貸與新企公司時 ，根本未就新企公司之擔保品價值是否能提供公信公司足 額擔保等情進行討論，上開被告所辯，即不可採。被告及 公信公司授信人員將鉅額資金貸與新企公司之決策，是否 符合商業經營判斷法則，僅需探討若新企公司所提供之該 等擔保品是否均具有其財務報表所宣稱之價值，由新企公 司提供之擔保品內容觀之，大部分係非公開發行公司之有 價證券，且基金淨值又是隨時變動，並不穩定，並無客觀 市場交易價值可參考，尤以新企公司債務不履行時，公信 公司應如何將該等股票變換回現金，被告因重大無知而未



予考慮上述問題，則被告等及授信人員至少具有重大過失 ；如為特定目的而故意忽略，則當然構成對公信公司之背 信行為。
（三）依公信公司93年上半年報所載，該公司尚有將資金貸與BC OM ELECTRONICS USA INC. ，累積貸與金額為1,628 萬6, 000 元；再加上貸與新企公司並已實際撥款之2 億 5,400 萬元，及於93年9 月22日貸與另案被告黃清金擔任負責人 之陵群公司1,000 萬元，總計為2 億8,028 萬6, 000元。 然至少就公信公司於93年前9 個月內貸出之金額而言，即 已超過公信公司當時淨值之25％。惟按公司法第15條第1 項第2 款規定：「公司間或與行號間有短期融通資金之必 要者，融資金額不得超過貸與企業淨值的百分之40」，上 開條文融資金額之比例限制，應以貸與公司歷年融資金額 之餘額累計計算之，就此，原不起訴處分及駁回再議處分 之判斷，確有重大違誤。又原駁回再議之處分認為聲請人 將借貸金額與交易損失等全部加總，以會計師於94年財報 中列特別損失，指摘被告等人共掏空公信公司8. 9億的資 金，顯有誤解云云。惟公信公司94年財報中列特別損失8. 9 億元，乃不爭之事實，原駁回再議之處分認為該特別損 失並非聲請人所列事項所致，則該項金額將近公信公司實 收資本額九成、在短短三季內造成之巨大損失究竟如何而 來卻未置一詞，顯屬無據。
（四）被告等在本案中之決策行為，完全不具專業經理人知識、 背景所應有之注意義務及決策品質，尤其如果被告等不具 金融背景，不懂擔保品價值如何判斷，自應先交專業徵信 人員評估後再為是否貸與之決議，何以本件如此重大之資 金貸與案，卻是自上而下，由被告等先在董事會議決貸予 新企公司資金，再交下級單位辦理，足見所謂「不具金融 背景」，顯係被告等臨訟為求脫免卸責之詞。被告等為新 企公司及葉宏清之不法利益，違背其身為公信公司董事或 專業經理人之受託義務，造成公信公司嚴重財務上損害， 於93年前三季即不得不提列高達8 億9,082 萬9,000 元之 非常損失，其背信之罪行，至為灼然云云。
三、按刑事訴訟法第258 條之1 規定，告訴人得向法院聲請交付 審判，揆其立法意旨，係法律對於「檢察官不起訴裁量權」 制衡之一種外部監督機制，法院之職責僅在就檢察官所為不 起訴之處分是否正確加以審查，藉以防止檢察機關濫權。是 刑事訴訟法第258 條之3 第4 項規定：「法院為交付審判之 裁定時，視為案件已提起公訴。」，則交付審判之裁定自以 訴訟條件俱已具備，別無應為不起訴處分之情形存在為前提



。依此立法精神，同法第258 條之3 第3 項規定法院審查聲 請交付審判案件時「得為必要之調查」，其調查證據之範圍 ，自應以偵查中曾顯現之證據為限；而同法第260 條對於不 起訴處分已確定或緩起訴處分期滿未經撤銷者得再行起訴之 規定，其立法理由說明該條所謂不起訴處分已確定者，包括 「聲請法院交付審判復經駁回者」之情形在內，是前述「得 為必要之調查」，其調查證據範圍，更應以偵查中曾顯現之 證據為限，不得就告訴人新提出之證據再為調查，亦不得蒐 集偵查卷以外之證據，否則，將與刑事訴訟法第260 條之再 行起訴規定，混淆不清，亦將使法院兼任檢察官而有回復「 糾問制度」之虞；且法院裁定交付審判，即如同檢察官提起 公訴使案件進入審判程式，是法院裁定交付審判之前提，必 須偵查卷內所存證據已符合刑事訴訟法第251 條第1 項規定 「足認被告有犯罪嫌疑」檢察官應提起公訴之情形，亦即該 案件已經跨越起訴門檻，否則，縱或法院對於檢察官所認定 之基礎事實有不同判斷，但如該案件仍須另行蒐證偵查始能 判斷應否交付審判者，因交付審判審查制度並無如同再議救 濟制度得為發回原檢察官續行偵查之設計，法院仍應依同法 第258 條之3 第2 項前段規定，以聲請無理由裁定駁回。四、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實，刑 事訟訴法第154 條第2 項定有明文；次按認定不利於被告之 事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告事實之 認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據 ；又事實之認定，應憑證據，如未能發現相當之證據，或證 據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁判基礎 ，最高法院30年上字第816 號、40年台上字第86號判例可資 參照。又刑法背信罪之成立，以處理他人事務之人，有圖自 己或第三人的不法利益，或意圖加損害於本人之意思，而故 意為違背其任務之行為為要件，如僅因處理事務怠於注意， 致其事務生不良影響，則為處理事務過失之問題，主觀上既 非故意為違背任務之行為，自不負若何罪責，亦即，背信罪 以有取得不法利益或損害本人利益之意圖為必要，若無此意 圖，即屬缺乏意思要件，縱有違背任務之行為，並致生損害 於本人之財產或其他利益，亦難律以本條之罪，亦有最高法 院22年上字第3537號、30年上字第1210號判例意旨可參。五、經查：
（一）公司經營者應本於善良管理人注意義務及忠實義務，為公 司及股東謀取最大利益，然時有公司經營者或有決策權人 ，藉由形式上合法，實質上不法或不正當之手段，將公司 資產或利益移轉、輸送給特定人，或為損害公司利益之交



易行為，損害公司、股東、員工、債權人、一般投資大眾 之權益，甚至掏空公司資產，影響證券市場之穩定或社會 金融秩序。有鑑於此，93年4 月28日修正之證券交易法第 171 條第2 款規定：「下列情事之一者，處3 年以上10年 以下有期徒刑，得併科新臺幣1 千萬元以上2 億元以下罰 金：二、已依本法發行有價證券公司之董事、監察人、經 理人或受僱人，以直接或間接方式，使公司為不利益之交 易，且不合營業常規，致公司遭受重大損害者。」，本罪 構成要件所稱之「不合營業常規」，為不確定法律概念， 因利益輸送或掏空公司資產之手段不斷翻新，所謂「營業 常規」之意涵，自應本於立法初衷，參酌時空環境變遷及 社會發展情況而定，不能拘泥於立法前社會上已知之犯罪 模式，或常見之利益輸送、掏空公司資產等行為態樣。該 規範之目的既在保障已依法發行有價證券公司股東、債權 人及社會金融秩序，則除有法令依據外，舉凡公司交易之 目的、價格、條件，或交易之發生，交易之實質或形式， 交易之處理程序等一切與交易有關之事項，從客觀上觀察 ，倘與一般正常交易顯不相當、顯欠合理、不符商業判斷 者，即係不合營業常規，如因而致公司發生損害或致生不 利益，自與本罪之構成要件該當，最高法院99年度台上字 第6731號判決同此見解。又上開非常規交易罪，係由董事 、經理人等有「使公司為不利益交易，且不合營業常規」 ，而有背棄公司及付其之職責，為刑法背信罪之特別規定 ，自不待言。
（二）從事授信貸放款業務之相關人員，於執行業務之過程中， 就借款人提供擔保品之價值多寡、授信金額是否應為擔保 品之一定成數、以及決定是否授信貸款等問題，均屬專業 判斷事項，相同借款人、相同擔保品，對不同金融機構而 言，或因對景氣之判斷不同，或因對借款人之信用優劣之 認定有異，或因市場競爭強弱，當因金融市場上各種財務 性或非財務性因素，而產生不同之估價、授信標準及結論 。授信人員在商場上隨時須作商事判斷，其判斷之優劣， 反映出市場競爭之一面，有競爭必有成敗風險，法院祇問 是否在規則內競爭，其所為商事判斷是否符合公司內部控 制制度之規定，法院不應也不宜以市場結果之後見之明， 論斷相關授信人員原先所為商事判斷是否錯誤，甚而認失 敗之商業上判斷係故意或過失侵害公司，即論經營者或經 理人以背信罪責，申言之，倘無積極證據證明董事、經理 人、授信人員於授信之審核、議決過程中故意違背其任務 及公司內部控制之規定，且有為自己或第三人不法利益之



意圖，尚不得僅以該授信案件成為呆帳無法收回，即謂授 信人員有何違背受任人（信託）義務之行為，亦不能繩以 背信或非常規交易罪責。至若係因過失（甚或重大過失） 而有違反受任人（信託）義務之行為致公司受有損害，亦 僅係民事法上損害賠償之問題，要非證券交易法之非常規 交易罪或刑法之背信罪所課責之對象。本件聲請人指訴被 告等人於93年7 月至8 月間以董事會決議陸續將公信公司 資金貸予新企公司，其等以低於取得成本之利率亦未約定 繳息期間，顯然造成公信公司損害，並圖利同案被告葉宏 清個人利益，顯非商業決策云云，經查：
1.本案被告等人經以董事會決議貸與新企公司之資金，及各 次貸與款項之相關擔保品，分別認定如下：
⑴公信公司93年7 月15日董事會決議貸予新企公司1,100 萬 元部分（下稱系爭第1筆借款）：
查該次董事會議係由被告侯知遠、吳國榮及同案被告葉宏 清、黃清金出席該次會議執行董事職務，此有卷附公信公 司第6 屆93年7 月15日董事會議簽到單可參（見100 年度 偵續二字第20號卷一第227 頁），此次董事會決議公信公 司貸予新企公司1,100 萬元，以利率年息8.50％計算，新 企公司為此提出名下之Crystal Internet Venture FundI I 基金權利、價值為3,162 萬7 千元作為該次借款之擔保 ，有卷附之公信公司董事會議事錄、新企公司93年度第 1 季財務報表暨會計師核閱報告可稽（見98年度偵續一字第 94號卷第471 頁、100 年度偵續二字第20號卷一第226 頁 ），新企公司復於93年7 月26日簽訂前揭基金權利轉帳同 意書予公信公司，並於同年10月8 日完成基金轉帳手續， 有轉讓同意書及相關轉讓文件1 份附卷可考（見98年度偵 續一字第94號卷第419 頁至第421 頁），堪認被告侯知遠 、吳國榮於93年7 月15日董事會討論貸予新企公司 1,100 萬元時，新企公司確有提供足額擔保品確保債權。至公信 公司嗣後向新企公司求償時，雖未扣除上開基金權利價值 ，惟此乃係公信公司為確保其對新企公司之債權均能充分 受償所致，亦有卷附公信公司101 年2 月6 日公信字第00 00-0000 號函可憑（100 年度偵續二字第20號卷一第 178 頁至第179 頁），是在擔保品實際價值存疑之情形，公信 公司以此作為訴訟求償策略，尚難據為不利被告侯知遠、 吳國榮之認定。
⑵公信公司於93年7月19日董事會決議貸予新企公司6,000萬 元部分（下稱系爭第2筆借款）：
查該次董事會議係由被告侯知遠、林文雄、林憲銘、吳國



榮及同案被告葉宏清、黃清金等人共同出席執行董事職務 ，此有卷附公信公司第6 屆93年7 月19日董事會議簽到單 可參（見100 年度偵續二字第20號卷一第230 頁），此次 董事會決議公信公司貸予新企公司6,000 萬元，以利率年 息8.50％計算，新企公司為此提出持有之新企科技服務股 份有限公司（下稱新企科技公司）、大江國際股份有限公 司（下稱大江公司）、翰甫國際股份有限公司（下稱翰甫 公司）、漢世紀投資創業發展基金（下稱漢世紀基金）之 權利、陵群公司持有之德先股份有限公司（下稱德先公司 ）、Easy-link Information Technology Co.Ltd.之股票 為擔保品，德先公司及漢世紀基金於93年10月間完成轉讓 予公信公司，有新企科技公司股票影本50萬股暨股票質權 設定申請書1 紙、大江公司股票影本10萬股、翰甫公司股 票影本130 萬股暨股票質權設定申請書、新企公司投資漢 世紀基金投資證明暨投資協議書、德先公司之股票過戶予 公信公司之證交稅繳款書2 紙、Easylink Information T echnology Co. Ltd.股票影本1 紙存卷可參（見98年度偵 續一字第94號卷第422 頁至第437 頁）。又上揭擔保品價 值約為4,607 萬5,100 元，此有卷附之新企公司93年度第 1 季財務報表暨會計師核閱報告可徵（見98年度偵續一字 第94號卷第471 頁至第472 頁），且系爭第1 筆借款與第 2 筆借款總和為7,100 萬元，而系爭第1 筆借款擔保物之 價值連同第2 次借款擔保物價值總計為7,770 萬2,100 元 ，是公信公司於93年7 月19日董事會決議貸予新企公司6, 000 萬元時，新企公司仍有提供足額擔保物以擔保債務， 應可認定。至嗣後新企科技公司、大江公司、翰甫公司雖 因歇業而導致該等公司之股票未能過戶予公信公司，及Ea sylink Information Technology Co.Ltd .之股票因登記 人黃清金已潛逃國外而無法辦理轉讓，致公信公司受有無 法收回債權之損失，然此並非被告侯知遠、林文雄、林憲 銘、吳國榮於93年7 月19日之董事會決議時即可知悉、評 估之情事。是尚難以前揭擔保品之經濟價值減少，抑或其 他外在不可抗力因素致公信公司受有損害，而認被告侯知 遠、林文雄、林憲銘、吳國榮有何背信或違反證券交易法 之非常規交易犯行。又公信公司嗣後向新企公司求償時， 雖未扣除德先公司、漢世紀基金之價值，惟此乃係公信公 司礙於時間緊迫，為恐變價過程延宕，並確保其對新企公 司之債權均能充分受償之必要手段，已如前述，自無從據 為不利被告侯知遠、林文雄、林憲銘、吳國榮之認定。 ⑶公信公司於93年7 月29日董事會決議貸予新企公司4,300



萬元部分（下稱系爭第3筆借款）：
查該次董事會係由被告侯知遠、林憲銘、吳國榮及同案被 告葉宏清、黃清金等人共同出席執行董事職務，此有卷附 公信公司第6 屆93年7 月29日董事會議簽到單可參（見10 0 年度偵續二字第20號卷一第232 頁），此次董事會決議 公信公司貸予新企公司4,300 萬元，以利率年息8.50％計 算，新企公司為此提出總價值為256 萬1,334 元之研發設 備、新企公司對德利建設股份有限公司（下稱德利公司） 有抵押權擔保之2 億元債權設定權利質權作為借款擔保、 新企公司關係企業年豐營造股份有限公司（下稱年豐公司 ）持有之臺灣錄霸股份有限公司（下稱錄霸公司）股票等 情，有公信公司董事會議事錄、新企公司沖銷科目餘額表 （科目名稱：研發設備）2 紙、權利質權設定契約書、大 華不動產鑑定股份有限公司估價報告書、錄霸公司股票暨 股票轉讓登記表、股票質權設定申請書各1 份附卷可參（ 見98年偵字第296 號第94頁至第97頁、98年度偵續一字第 94號卷第438 頁至第461 頁、100 年度偵續二字第20 號 卷一第231 頁），可證被告侯知遠、林憲銘、吳國榮於執 行董事職務時確有要求新企公司提供擔保品以確保公信公 司債權。又前揭研發設備價值256 萬1,334 元，並已由公 信公司持有，錄霸公司股票價值為2,160 萬元，年豐公司 已於93年10月間簽訂股票轉讓同意書，轉讓錄霸公司股票 予公信公司，且德利公司抵押物價值達31億7,406 萬8,08 7 元，雖新企公司為第5 順位之抵押權人，然第1 順位至 第4 順位抵押權人之債權總計為28億9,248 萬元，再加計 新企公司之債權為30億9,248 萬元，且該擔保之抵押物已 在民事強制執行聲明參與分配，有卷附新企公司沖銷科目 餘額表、公信公司93年及92年度財務報表暨會計師查核報 告、財政部臺北市國稅局證券交易稅一般代徵稅額繳款書 、上開不動產估價報告書、權利質權設定契約書、民事陳 報狀可憑（見98年偵字第296 號第91頁至第93頁、第99頁 、第112 頁、98年度偵續一字第94號卷第440 頁至第 461 頁），是公信公司於93年7 月29日董事會決議貸予新企公 司4,300 萬元時，新企公司業已提供足額之擔保品擔保債 務，足堪認定。又權利質權之設定，除依本節之規定外， 並應依關於其權利讓與之規定為之；以債權為標的物之質 權，其設定應以書面為之，民法第902 條、第904 條第 1 項分別定有明文，是新企公司以其對德利公司之抵押權債 權為公信公司設質，僅以書面契約設定已足，本件既有上 開公信公司與新企公司簽立之權利質權設定契約書，且經



公信公司確認無訛，亦有該公司98年2 月4 日公信字第00 000000-000號函存卷可參（98年度偵續一字第94號卷第40 4 頁至第405 頁），則聲請人質以有何設質程序不完備之 處，尚屬無據。又本件其餘股票權利之設質程序依法均僅 須書面契約簽立即屬完備，是否經股務代理機構處理，並 非所問，亦無礙其設質程序之完備，併此敘明。 ⑷公信公司於93年8 月9 日董事會決議貸予新企公司 2,500 萬元部分（下稱系爭第4 筆借款）：
查該次董事會議係由被告侯知遠、林文雄、宣明智、吳國 榮及同案被告葉宏清、黃清金共同出席該次會議執行董事 職務，此有卷附公信公司第6 屆93年8 月9 日董事會議簽 到單可參（見100 年度偵續二字第20號卷一第234 頁）， 此次董事會決議公信公司貸予新企公司2,500 萬元，以利 率年息8.50％計算，新企公司為此提出新企科技公司持有 板信商業銀行股份有限公司（下稱板信商銀）50萬股之價 值為5 百萬元股票、新企科技公司持有藍新科技股份有限 公司股票（下稱藍新科技）22萬股之價值為275 萬元股票 、新企公司及新企科技公司認購新企發展建設股份有限公 司（下稱新企建設）價值共計972 萬元之股份為擔保，上 揭股票均已完成過戶之情，此有卷附之公信公司董事會議 事錄、新企公司93年第1 季財務報表暨會計師核閱報告各 1 份、財政部臺北市國稅局證券交易稅一般代徵稅額繳款 書2 紙、新企公司出具之股票質權設定申請書及認購股份 之繳款證明書各1 份可稽（見98年偵字第296 號第170 頁 至第173 頁、98年度偵續一字第94號卷第471 頁、100 年 度偵續二字第20號卷一第233 頁），是公信公司於93年 8 月9 日董事會決議貸予新企公司2,500 萬元時，確有審核 並要求新企公司提供擔保物確保公信公司債權，要無疑義 。又上開擔保物價值已達1,747 萬元，而新企公司之系爭 第1 筆、第2 筆、第3 筆及第4 筆借款之總和為1 億3,90 0 萬元，而上開4 筆借款之擔保物價值總計為3 億 1,930 萬6,434 元，亦徵新企公司至第4 筆借款時，公信公司仍 獲有足額擔保，堪以認定，則聲請人僅以被告侯知遠供稱 新企公司提供之不動產都有其他優先順位之債權人而有違 背其忠實義務及注意義務云云，洵屬無據。再公信公司嗣 後向新企公司求償時，雖未扣除板信商銀及藍新科技股票 之價值，然此係公信公司礙於時間緊迫，為恐變價過程延 宕，並確保其對新企公司之其餘債權均能充分受償所致， 已如前述，尚難據此為不利被告侯知遠、林文雄、宣明智 、吳國榮之認定。




⑸公信公司93年8月25日董事會決議預付新企公司93年度第3 季現金增資認股金額3,000 萬元及貸予新企公司1 億2,00 0 萬元部分（貸予1 億2,000 萬元部分，下稱系爭第5 筆 借款）：
查該次董事會係由被告侯知遠、林文雄、林憲銘、吳國榮 及同案被告葉宏清、黃清金共同出席執行董事職務，此有 卷附公信公司第6 屆93年8 月25日董事會議簽到單可參（ 見100 年度偵續二字第20號卷一第237 頁），該次董事會 討論公信公司與新企公司策略聯盟評估之議案，並提出「 新企公司轉型計劃」予被告等人共同討論，董事會經評估 後認有鑑於新企公司在工業電腦影音多媒體之研發及汽車 電腦車後市場通路已有部分成果，與新企公司策略聯盟有 助於公信公司未來新產品及新市場之開發，擬在新企公司 減資後投資該公司，並先行支付投資款3,000 萬元及短期 融資1 億2 千萬元，供新企公司進行研發及營運周轉，經 該次出席董事全體一致同意，有新企公司轉型計劃書及公 信公司93年8 月25日董事會議紀錄各1 份在卷足憑（見98 年度偵續一字第94號卷第395 頁至第400 頁、100 年度偵 續二字第20號卷一第235 頁），顯見該次董事會係決議與 新企公司之策略聯盟評估案並先行支付投資款3,000 萬元 ，且被告等人係依該計劃書評估與新企公司策略聯盟有助 於公信公司未來新產品及新市場之開發，始同意支付投資 款3,000 萬元，至為明確，聲請人指訴該次董事會決議預 付新企公司93年度第3 季現金增資認股金額3,000 萬元， 顯屬無據，尚不足採。另該次董事會亦決議同意以短期融 資1 億2,00 0萬元供新企公司進行研發及營運週轉部分， 新企公司為此提供其所有且位於臺南尚在進行施工之「大 首府工地」不動產為擔保設定抵押權，且上開臺南「大首 府工地」於93年3 月31日、93年6 月31日以在建房地評估 其價值即已分別達6,758 萬7,000 元、8,544 萬4,000 元 ，此有卷附新企公司93年第1 季財務報表暨會計師核閱報 告、93年上半年度財務報告、抵押權設定契約書可憑（見 96 年 度他字第3578號卷第168 頁、98年偵字第296 號第 35頁、第178 頁至第179 頁），衡以上開不動產完工後有 24戶獨棟房屋可待出售，且該工程預定於93年底竣工，足 認上開工程完工後之整體價值應有逾1 億元之價值，益徵 上開1 億2 千萬元之借款已有相當之擔保物確保債權，雖 其後該工程因先遭營造商辦理假扣押，而不及辦理抵押權 設定登記，惟尚難據此逕認被告侯知遠、林文雄、林憲銘 、吳國榮於董事會決議當時即知而有背信或違反證券交易



法之非常規交易犯行。
2.其次，聲請人再指訴：①93年9 月13日及同年月20日，分 別由葉宏清召開公信公司董事會，與黃清金、被告侯知遠 、索緒芳、林文雄、宣明智、林憲銘、吳國榮等人共同決 議以預付買賣價金方式，分別支付新企公司2,000 萬元及 5, 000萬元，惟嗣後該款項即去向不明；②93年間，葉宏 清召開公信公司董事會，與黃清金、被告侯知遠、索緒芳 、林文雄、宣明智、林憲銘、吳國榮等人共同決議以策略 聯盟為藉口，交付新企公司2 億4,572 萬8,441 元，惟為 掩飾此犯行，於93年9 月底在公信公司帳上虛編為新企公 司存貨貨款1 億8,176 萬2,436 元、應收款損失6,396 萬 6,005 元；③93年9 月23日，葉宏清召開公信公司董事會 ，與黃清金、被告侯知遠、索緒芳、林文雄、宣明智、林 憲銘、吳國榮等人共同決議貸予陵群公司1,000 萬元，惟 未於財務報告申報並公告之；復共同決議以預付買賣價金 方式，交付日奎公司3,738 萬4,104 元，惟嗣後該款項去 向不明；④94年1 月30日，葉宏清召開公信公司董事會， 與黃清金、被告侯知遠、索緒芳、林文雄、宣明智、林憲 銘、吳國榮等人共同決議以公信公司持有英屬維京群島商 阿卡斯科技公司（下稱阿卡斯公司）之本票1 紙，支付阿 卡斯科技公司美金422 萬2,946.77元（折合新臺幣1 億3, 775 萬2,524 元) ，嗣後該款項亦去向不明云云，惟查： ⑴聲請人上開①、②、③、④所指事項，分別為公信公司生 產性材料採購及銷售業務等公司經常性營運事務，本非董 事會應決議之事項，則被告即董事林文雄、宣明智、吳國 榮、林憲銘於董事會中自無從知悉有該等交易事項而為決 議，況告訴代理人戴森雄律師亦自承此部分並無董事會會 議紀錄，僅合理懷疑上開被告等知悉等語（98年度偵續字 第173 號卷第25頁），是聲請人此部分指訴被告事林文雄 、宣明智、吳國榮、林憲銘有決議上開交易事項或為其等 所應負責事項云云，應屬無據。
⑵被告侯知遠、索緒芳分別為公信公司總經理兼董事及財務 部副總經理，或應知悉上開①、②、③之交易事項，惟查 ，證人即上開①交易之承辦人王福利證稱：其係公信公司 總經理特別助理，負責處理總經理及董事長交辦之事項， 被告侯知遠曾離開公司一段期間，該期間由董事長即同案 被告葉宏清兼任總經理職務，93年9 月13日及同年月20日 之預付款項申請單申請人填寫其名字，其忘記係何人將單 子交給其在採購經辦欄上簽名，此人告知其該交易係董事 長即同案告葉宏清直接交辦事項，申請單並無總經理即被



告侯知遠之簽名等語（98年度偵續一字第94號卷第495 頁 至第496 頁）。且證人周寶鳳即當時擔任公信公司財務人 員證稱：上開①之2 筆交易7,000 萬元，為何要預付給新 企公司其並不清楚，只要單據上有董事長之簽名，其就會 付款，預付款申請單上主管欄係其簽名，再由JAMES 核准 ，JAMES 是當時被告索緒芳離職後，董事長請來代替被告 索緒芳職務的人，當時被告侯知遠及索緒芳2 人都離開公 司，渠等對前揭2 筆交易並不知情，另93年9 月22日借款 予陵群公司1,000 萬元的簽呈係董事長即同案被告葉宏清 叫其製作，當時被告2 人亦為離開公司之狀況，簽呈上簽 名亦與前揭預付款申請單情形相同等語（98年度偵續一字 第94號卷第497 頁至第498 頁、100 年度偵續二字第20號 卷二第88頁至第89頁），並有公信公司預付款申請單、非 計畫性材料請購單及訂購單、交易傳票及上海商業儲蓄銀 行存款憑條各2 份、93年9 月22日簽呈暨交易傳票各1 紙 在卷足憑（98年度偵續一字第94號卷第216 頁至第226 頁 、第230 頁至第235 頁），又上開①、②、③之交易事項 皆係於93年9 月13日至同年月23日完成付款程序，被告侯 知遠及索緒芳2 人係分別於93年9 月7 日及同年月8 日經 同案被告葉宏清批准離職，於同年月28日始復職，有同案 被告葉宏清簽核之公信公司離職申請單2 紙可稽（98年度 偵續一字第94號卷第56頁至第57頁），核與被告侯知遠、 索緒芳辯稱：該段期間已為同案被告葉宏清逼退而離開公 信公司等語大致相符，是上揭①、②、③之交易期間被告 2 人業已離職而未在公信公司任職，自不得據此課以渠等 背信或非常規交易之罪責。
⑶又查，上開④交易部分，並無董事會會議紀錄，業如前述 ，公信公司取得阿卡斯公司94年1 月30日本票之緣由，實 係阿卡斯公司自91年間即向公信公司採購商品，其係公信 公司之銷貨對象，本案之美金422 萬2,946.77元本票係公 信公司為確保銷售予阿卡斯公司之應收貨款得以償付，要 求阿卡斯公司簽發該本票供作擔保，有阿卡斯公司簽發之 前揭本票1 紙及公信公司99年12月29日公信字第0000-000 0 號函1 份在卷可憑（98年度偵續一字第94號卷第387 頁 、第392 頁），足認公信公司持有阿卡斯公司之美金 422 萬2,946.77元之本票緣由，實係為確保公信公司銷售予阿 卡司公司之貨款得以償付收回而取得之保證本票，復參以 公信公司於93年間與阿卡斯公司之間之匯款往來，僅有 2 筆分別為美金4 萬9,864.59元、美金3 萬195.24元匯款紀 錄，核無聲請人所指匯款美金422 萬2,946.77元之情形，



此有中央銀行局外匯局100 年8 月29日台央外捌字第0000 000000號函檢附匯往國外受款人交易資料明細表在卷可稽 （見100 年度偵續二字第20號卷一第132 頁至第133 頁） ，是聲請人此部分之所指，亦不足採。
3.被告侯知遠、索緒芳雖曾擔任公信公司總經理、財務部副 總經理一職，在上開董事會決議貸予資金議案之撥款簽呈 上簽名，而被告侯知遠、索緒芳於簽呈上僅載「呈核」、 「依董事會決議辦理」等文字，有卷附簽呈可佐（98年度 偵續一字第94號卷第473 頁至第476 頁），然僅憑此文字 記載，尚難逕予推認被告侯知遠、索緒芳有何背信或非常 規交易之主觀犯意。況被告侯知遠、索緒芳係於93年9 月 初遭同案被告葉宏清逼退一節，業經證人楊千、蔡振鴻、 周寶鳳於檢察官偵查中證述明確（見100 年度偵續二字第 20號卷二第88頁至第89頁、第99頁），且證人蔡振鴻進一 步證稱：被告侯知遠曾有提過要實地查核等語（100 年度 偵續二字第20號卷二第86頁），核與被告侯知遠、索緒芳 辯稱：新企公司93年半年報出來，發現有不一致，而與同 案被告葉宏清發生爭執，因而遭到解職等語相符（98 年 度偵續一字第94號卷第290 頁至291 頁、第294 頁），益 徵被告侯知遠與索緒芳在發現新企公司財務狀況有異常警