臺灣嘉義地方法院民事判決 101年度嘉簡字第722號
原 告 侯色玉
訴訟代理人 林木松
被 告 南亞食品工業股份有限公司
法定代理人 蔡長祥
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國101年12月2
5日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將如附表所示土地，由嘉義市地政事務所以民國六十七年嘉地市字第四一九○號收件、於民國六十七年二月二十七日登記，權利人為被告、設定權利範圍二一二一二分之二七一二、擔保債權總金額為本金最高限額新臺幣伍拾萬元、存續期間自民國六十七年二月十五日至民國七十五年二月十四日之抵押權予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第386條所列各款情形，爰依原告之聲請，由其一造辯論而 為判決。
二、原告主張：原告前因承銷被告所生產之汽水、果汁等飲料， 雙方有生意上往來，原告同意提供嘉義市○○段00000 ○00 000 地號之2 筆土地設定抵押權登記予被告作為擔保，其中 同段41-34 地號土地業因道路拓寬，經市政府徵收且補償款 業已經原告獲領完畢，該土地已與原告無涉，另同段41-16 地號嗣後經共有人訴請分割，經由法院判決分割為附表所示 之12筆地號土地，惟原告與被告間早已結束生意往來關係， 原告對被告並無積欠貨款，有被告於75年5 月30日所出具之 債務清償證明書可證，上開抵押權擔保之債權既不存在，抵 押權自應隨同消滅。為此提起本訴，並聲明求為判決如主文 第1 項所示。被告則未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀 作何聲明陳述。
三、本院之判斷：
(一)原告上開主張，業據其提出與所述相符之土地登記第二類謄 本、他項權利證明書、土地抵押權設定契約書及債務清償證 明書等件為證，又被告對原告主張之上開事實，已於相當時 期受合法之通知，而於言詞辯論期日不到場，亦未提出準備 書狀爭執，依法視同自認，自堪信原告之主張為真實。(二)按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之， 對於妨害其所有權者，得請求除去之，有妨害其所有權之虞 者，得請求防止之，民法第767條定有明文；又抵押權為從
物權，一般抵押權以主債權之存在為其存在之前提，故如無 主債權或主債權因清償、免除、抵銷或其他原因而消滅時， 基於抵押權之從屬性，抵押權自亦當然隨之消滅。本件如附 表所示土地，其上設定之系爭抵押權所擔保之債權既不存在 ，系爭抵押權應已歸於消滅，自應許抵押人即原告請求抵押 權人即被告塗銷抵押權設定登記。
四、綜合上述，原告本於所有權之權能請求被告塗銷系爭抵押權 登記，核屬有據，應予准許。又塗銷登記之請求為形成之訴 ，不適於宣告假執行，爰不依職權宣告假執行。五、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第78條。中 華 民 國 102 年 1 月 8 日
臺灣嘉義地方法院嘉義簡易庭
法 官 黃義成
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本庭（嘉義市○○路000○0號）提出上訴狀（均須按他造當事人之人數附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 102 年 1 月 8 日
書記官 鄭昭亮
附表：
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│編│土地標示 │所有權人 │ 權利範圍 │
│號│ │ │ │
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│1 │嘉義市○○段00000 地號 │侯色玉 │ 全部 │
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│2 │嘉義市○○段00000 地號 │黃顏錦美 │ 全部 │
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│3 │嘉義市○○段00000 地號 │黃秀雄 │ 全部 │
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│4 │嘉義市○○段00000 地號 │黃秀雄 │ 全部 │
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│5 │嘉義市○○段00000 地號 │吳其璜 │ 全部 │
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│6 │嘉義市○○段00000 地號 │侯色玉 │ 全部 │
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│7 │嘉義市○○段00000 地號 │侯色玉 │ 全部 │
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│8 │嘉義市○○段00000 地號 │鄭美玉 │ 全部 │
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│9 │嘉義市○○段00000 地號 │周瑞麟 │ 全部 │
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│10│嘉義市○○段00000 地號 │林明琴 │ 林明琴(2/3) │
│ │ │黃俊嘉 │ 黃俊嘉(1/3) │
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│11│嘉義市○○段00000 地號 │林玉美 │ 全部 │
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│12│嘉義市○○段00000 地號 │侯色玉 │侯色玉(84/148)│
│ │ │李山玉 │李山玉(64/148)│
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