臺灣臺南地方法院刑事判決 101年度簡上字第233號
上 訴 人
即 被 告 黃崑旗
上列上訴人即被告因違反毒品危害防制條例案件，不服本院於民
國101年8月31日所為101年度簡字第1763號第一審簡易判決 （聲
請簡易判決處刑案號：101年度偵字第1706號） 而提起上訴，本
院管轄之第二審合議庭判決如下：
主 文
原判決撤銷。
黃崑旗施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事 實
一、黃崑旗基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於民國10 1年 6月13日下午2時許，在臺南市六甲區某工寮內施用第二 級毒品甲基安非他命。嗣黃崑旗於101年 6月16日凌晨0時45 分許，在臺南市○里區○○街00○0號「佳里釣蝦場」 ，因 另案遭通緝而為警逮捕，於製作警詢筆錄前告知警員周冠宏 其有前揭犯行而自首接受裁判，復同意於101年6月16日凌晨 2時5分採集尿液檢體送驗，送驗結果呈甲基安非他命陽性反 應，始悉上情。
二、案經黃崑旗自首及臺南市政府警察局佳里分局報告臺灣臺南 地方法院檢察署檢察官偵查後聲請簡易判決處刑。 理 由
壹、程序事項
按「被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前四條之規定， 而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述 或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事 人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第一百五十九 條第一項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異 議者，視為有前項之同意」；刑事訴訟法第159條之5定有明 文。觀諸該規定之文義及目的，可知該規定適用範圍非以不 合於同法第159條之1至第159條之4之規定為限（參照最高法 院99年度台上第1652號判決、臺灣高等法院暨所屬法院96年 法律座談會刑事類提案第26號研討結果）。準此，下述所引 用各該被告以外之人所為審判外之言詞或書面陳述雖屬傳聞 證據，惟當事人於審理時均表示無意見而不予爭執，迄至言 詞辯論終結前復未聲明異議，本院爰審酌該證據資料製作時 之情況無違法不當等瑕疵，認為以之作為證據應屬適當，依 刑事訴訟法第159條之5規定均有證據能力，合先敘明。貳、實體事項
一、訊據被告黃崑旗對上開犯罪事實坦承不諱，復有臺南市政府 警察局佳里分局偵辦「毒品」案件尿液送驗對照表、臺灣檢 驗科技股份有限公司濫用藥物檢驗報告各 1紙在卷可稽，足 見被告任意性自白與事實相符，堪予採信。本案事證明確， 被告犯行堪以認定，應依法論科。
二、核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第 2項施用第二 級毒品罪。被告前因賭博等案件經本院判處應執行有期徒刑 1 年確定（99年度易字第779號），甫於100年4月8日以易科 罰金執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表 1份在卷可 考，其於 5年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯 ，應依刑法第47條第 1項加重其刑。原審以本件事證明確而 逕行簡易判決處刑，固非無見；惟觀證人周冠宏於第二審訴 訟程序中證稱：被告於臨檢時試圖脫逃而形跡可疑，經攔查 發覺其係通緝犯而遭逮捕，嗣帶回警局後由伊接手製作警詢 筆錄，伊雖不知被告有無涉犯施用毒品之案件，但因被告有 毒品相關前科，故在製作警詢筆錄前循例問被告有無施用毒 品，被告遂承認有施用毒品之行為並同意採集尿液送驗等語 ，足知被告應係對於未發覺之罪自首而受裁判，原審未及審 酌被告符合自首要件，尚有未洽；被告提起本件上訴為有理 由，應由本院將原判決撤銷改判。又被告於臨檢時試圖脫逃 而形跡可疑，經攔查發覺其係通緝犯而遭逮捕，因警員詢問 始坦承其有前揭施用第二級毒品甲基安非他命之犯行，可見 被告自首之動機應非出於內心悔悟，而是礙於情勢始於警員 詢問時坦承犯行，減輕其刑不僅難於獲致公平且有使其恃以 犯罪之虞，爰不依刑法第62條前段規定予以減刑。本院審酌 被告前經觀察勒戒因認無繼續施用傾向，於99年 2月23日由 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官為不起訴處分確定後，又因 施用第二級毒品而經本院判處有期徒刑5月確定（100年度簡 字第2450號），猶未記取教訓以戒絕革除惡習，再次於前揭 時地施用第二級毒品甲基安非他命，惟被告施用毒品所生危 害以自戕身心健康為主，兼衡被告犯後坦承犯行及其智識程 度與生活狀況等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易 科罰金之折算標準。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第3項、第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第2項，刑法第11條前段、第47條第1項、第41條第1項前段，判決如主文。
本案經檢察官吳書嫺到庭執行職務。
中 華 民 國 101 年 12 月 27 日
刑事第八庭審判長法 官 包梅真
法 官 鍾邦久
法 官 陳谷鴻
以上正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
書記官 林幸萱
中 華 民 國 101 年 12 月 27 日
附錄法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。