臺灣屏東地方法院民事判決 101年度潮簡字第344號
原 告 許英寬
被 告 吳林賽花
被 告 吳星輝
被 告 吳威德
被 告 吳佳蕙
被 告 葉瑞豐
（吳佳蓉之配偶）
被 告 葉彥廷
（吳佳蓉之子）
（以上六人為吳啟榮之繼承人）
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國101 年11月
26日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告吳林賽花、吳星輝、吳威德、吳佳蕙、葉瑞豐、葉彥廷應將其被繼承人吳啓榮就原告所有坐落屏東縣恆春鎮○○段二三０地號土地之抵押權設定登記，予以塗銷。
訴訟費用由被告吳林賽花、吳星輝、吳威德、吳佳蕙、葉瑞豐、葉彥廷連帶負擔。
事實及理由
一、本件被告吳林賽花、吳星輝、吳威德、吳佳蕙、葉瑞豐、葉 彥廷經合法通知，均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟 法第386 條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而 為判決。
二、原告起訴主張：坐落屏東縣恆春鎮○○段230 地號土地（民 國87年經判決分割自屏東縣恆春鎮○○段23-46 地號，分割 後之地號為同段236-85地號，嗣92年2 月27日因地籍重測， 重測後之地號為僑勇段230 地號，下稱系爭土地）為原告所 有。系爭土地以被告之被繼承人吳啓榮為權利人，擔保債權 總金額新臺幣（下同）33,800元，債權額比例：全部，存續 期間自53年11月10日至54年11月9 日之抵押權設定登記（證 明書字號：054 屏恒字第000418號，下稱系爭抵押權），其 所擔保之債權已經罹於15年時效而消滅，系爭抵押權於擔保 之債權時效消滅後，亦已罹於5 年之除斥期間。且系爭土地 於重測前、分割後均未見登載原告與吳啓榮相關借貸記項， 而吳啓榮與其有借貸關係之債務人即訴外人張泉仔、張曾秀 鸞間之土地共同擔保目錄第52號亦無系爭土地之地號記載。 再者吳啓榮已於87年6 月8 日死亡，其繼承人即為被告吳林 賽花、吳星輝、吳威德、吳佳蕙、吳佳蓉（已於87年8 月27 日死亡，繼承人為配偶即被告葉瑞豐、子即被告葉彥廷）就
系爭抵押權亦未申請辦理繼承登記，爰依法請求被告應將系 爭抵押權登記予以塗銷等語，並聲明：被告吳林賽花、吳星 輝、吳威德、吳佳蕙、葉瑞豐、葉彥廷應將其被繼承人吳啓 榮就原告所有坐落屏東縣恆春鎮○○段230 地號土地之抵押 權設定登記，予以塗銷。
三、被告吳林賽花、吳星輝、吳威德、吳佳蕙、葉瑞豐、葉彥廷 均未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何聲明或陳述。四、原告起訴主張如附件所示之土地為其所有，其上仍有被告之 被繼承人吳啓榮設定抵押權登記，系爭抵押權有記載存續期 間自53年11月10日至54年11月9 日之事實，業據其提出土地 登記謄本、繼承系統表、戶籍謄本、土地共同擔保目錄等件 （見本院卷第6 至14頁、第16至54頁、第66至107 頁）為證 ，且為被告吳林賽花、吳星輝、吳威德、吳佳蕙、葉瑞豐、 葉彥廷則未到場爭執，是原告此部分之主張應堪信為真實。五、按抵押權擔保之債權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權 人，於消滅時效完成後，五年內不實行抵押權者，其抵押權 消滅，民法第880 條定有明文。次按債權未定清償期者，債 權人得隨時請求清償，民法第315 條亦定有明文，此項請求 權自債權成立時即可行使，依民法第128 條之規定，其消滅 時效，應自債權成立時起算，最高法院28年上字第1760號判 例可資參照。本件系爭土地上之系爭抵押權所擔保之債權並 未記載清償日期，其存續期間為53年11月10日至54年11月9 日，惟系爭土地抵押權設定登記日期為54年1 月6 日，而系 爭抵押權並非最高限額抵押權，依抵押權從屬性之原則，系 爭抵押權所擔保之債權至遲於抵押權設定之日即應已存在； 而該債權未定清償日期，其請求權之消滅時效，於債權成立 時即已起算，故本件系爭抵押權所擔保之債權請求權已罹於 15年之時效而消滅，又抵押權人於消滅時效完成後，5 年間 復未行使抵押權，則系爭抵押權應已消滅，另被告之被繼承 人吳啓榮於87年6 月8 日死亡之時，其抵押權業已消滅，自 無庸辦理抵押權之繼承登記。從而，原告訴請被告應塗銷抵 押權登記，為有理由，應予准許。
六、本件係適用簡易訴訟程序所為被告敗訴之判決，本應依職權 宣告假執行。惟命債務人為一定之意思表示之判決確定或其 他與確定判決有同一效力之執行名義成立者，視為自其確定 或成立時，債務人已為意思表示，強制執行法第130條第1項 定有明文，是本件性質上不宜假執行，自不予依職權宣告假 執行。
七、據上論結，原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條第2項 、第385條第1項前段、第79條、第85條第2 項，判決如主文
。
中 華 民 國 101 年 12 月 5 日
潮州簡易庭 法 官 王致傑
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20 日內補提上訴理由書（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 101 年 12 月 5 日
書記官 林天化