臺灣臺南地方法院刑事判決 101年度訴字第592號
公 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 林進財
選任辯護人 宋錦武律師
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
1年度偵字第2100號），本院判決如下：
主 文
林進財無罪。
理 由
一、公訴意旨略以：被告林進財明知海洛因、安非他命分別係毒 品危害防制條例第二條第二項第一、二款所定之第一、二級 毒品，不得販賣，竟意圖營利，而基於販賣第一、二級毒品 之犯意，於民國九十九年九月二十九日十四時四十二分許、 十四時四十七分許，向不知情之友人吳財福借得門號000 0000000號行動電話後，即持之與謝福源所持用之門 號0000000000號行動電話相互聯繫交易毒品地點 ，嗣即於同日十五時三十分許，在臺南市麻豆區安業地藏王 廟前堤防上，由被告分別以新臺幣（下同）二萬元、二萬二 千元之價格，販賣第一級毒品海洛因（一錢）、第二級毒品 安非他命（五錢）予謝福源。嗣經警調查謝福源所涉毒品案 件時，經依法院核發之通訊監察書對謝福源上開門號實施通 訊監察，始循線查獲上情。因認被告涉犯毒品危害防制條例 第四條第一、二項之販賣第一、二級毒品罪等語。二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定其犯罪事實； 又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第 一百五十四條第二項、第三百零一條第一項分別定有明文。 再認定被告有罪之事實，應憑證據，如未能發現相當之證據 ，或證據不足以證明，自不能以推測或擬制之方法，以為裁 判之基礎；且認定事實所憑之證據，其為訴訟上之證明，須 達於通常一般人均不致有懷疑，而得確信其為事實之程度者 ，始得據為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度而有合 理之懷疑存在時，尚難為有罪之認定基礎；另苟積極證據不 足以為不利於被告事實之認定，即應為有利於被告之認定， 更不必有何有利之證據（最高法院三十年上字第八一六號、 四十年台上字第八六號、七十六年台上字第四九八六號判例 參照）。
三、公訴人認被告林進財涉有前揭販賣第一、二級毒品罪嫌，無 非係以證人謝福源於偵查中之證述、證人吳財福於警詢、偵 查中之證述，以及被告與證人謝福源間如附表所示之通訊監 察譯文為其主要論據。訊據被告固坦承曾於九十九年九月二
十九日十四時四十二分許、同日十四時四十四分許，向友人 吳財福借用0000000000號行動電話門號後，撥打 謝福源所持用之0000000000號行動電話門號與之 聯繫等情，惟堅決否認有何販賣第一、二級毒品予謝福源之 犯行，辯稱：伊當天至吳財福的柚子園向吳財福買二、三十 顆柚子後，只是打電話請謝福源幫伊把柚子載回家，但是打 完電話之後就下大雨，伊就趕緊走了，故沒有遇到謝福源等 語。經查：
(一)被告有於九十九年九月二十九日十四時四十二分及同日十四 時四十四分許，向證人吳財福借用0000000000號 行動電話門號，撥打予證人謝福源所持用之0000000 000號行動電話門號與之聯繫等情，為被告所不爭執（見 本院卷第二十三頁），且經證人謝福源、吳財福於警詢及偵 查中證述明確（見警卷第十六頁、第四十頁、偵查卷第二十 九頁、第五十一頁）；此外，並有本院九十九年聲監續字第 八一五號通訊監察書、通訊監察譯文及本院勘驗筆錄各一份 在卷足憑（見警卷第五十五至五十六頁、第四十二至四十三 頁、本院卷第三十一至三十四頁），此部分事實足資認定。(二)證人謝福源固於警、偵訊及本院審理中均證稱：如附表編號 一、二所示之通訊監察譯文內容是被告撥打電話給伊，問伊 是不是要買海洛因及安非他命，伊始與被告相約在臺南市麻 豆區安業地藏王廟前面的堤防上交易毒品；約於當日十五時 三十分許與被告見面，伊當場以二萬元向被告購買一錢的海 洛因及以二萬二千元購買五錢的安非他命，雙方一手交錢一 手交貨完成交易；被告打電話給伊，都是問伊要不要買毒品 ；該譯文中伊提到「你怎麼不過來我們上次那裡」是指麻豆 謝厝寮段郊外的一叢竹林附近，後來伊與被告是約在臺南市 麻豆區安業地藏王廟前堤防上；伊原本找不到人，但是後來 有找到被告；伊在偵查中說當天下午三點三十分時，在臺南 市麻豆區安業地藏王廟前堤防上以二萬元向被告購買一錢海 洛因、以二萬二千元買五錢的安非他命，該等證述實在；伊 是屬於零售，伊賣給別人的金額大概是五百元、一千元或二 千元，但是伊跟被告買的數量、金額都比較大，數量有一錢 、二錢或半兩，伊每次跟被告買海洛因、安非他命的金額加 起來大概都在四、五萬元，如果只買一種，金額大概二萬元 左右，被告算是伊的上手等語（見警卷第十六至十七頁、偵 查卷第二十三頁反面、本院卷第八十一至八十二頁）。惟按 施用毒品者所稱向他人購買毒品之供述，須無瑕疵可指，並 有其他補強證據佐證，以擔保其供述之真實性。所謂補強證 據，係指該毒品購買者之供述外其他足以證明指述犯罪事實
確具有相當程度真實性之證據。且所補強者，固非以事實之 全部為必要，然仍須與施用毒品者關於相關毒品交易供述具 有相當程度之關聯性，使一般人無合理懷疑，而得確信其供 述為真實，始為相當（最高法院一○○年台上字第四二二號 判決意旨參照）。綜合證人謝福源前開證述內容雖前後供述 內容始終一致，然本案並非係於被告與證人謝福源交易時當 場查獲，依上揭說明，本件自難僅憑證人謝福源前揭向被告 購買毒品之單一供述，在無其他補強證據佐證下，即遽為被 告有罪之認定。
(三)公訴人雖認證人謝福源前揭不利於被告之證述，有如附表所 示之通訊監察譯文三則，以及證人謝福源所持用之0000 000000號行動電話門號之通訊監察書一份在卷可資佐 證。然查，前揭通訊監察譯文之內容乃係臺灣臺南地方法院 檢察署檢察官認為證人謝福源涉嫌販賣毒品罪，向本院聲請 對證人謝福源所持用之0000000000號行動電話門 號進行監聽後所得，此有通訊監察書一份在卷為憑（見警卷 第五十五至五十六頁）。而觀之被告與證人謝福源間如附表 編號一、二所示之通訊監察譯文內容可知，該二通電話均係 被告撥打予證人謝福源。此與一般購毒者在有購買毒品之需 求時，主動撥打電話予上手，要求與上手見面購入毒品之情 形明顯不符，則證人謝福源前揭於警、偵訊及本院審理中所 述向被告購買毒品之情節，已與常情有違。再參酌其二人間 之通話內容並無一提及毒品交易之種類、數量及價錢之明話 或暗語，雖目前實務上常見販毒者為逃避檢警查緝，而儘量 避免直接在電話中提及毒品交易之字眼，僅僅簡短告知欲見 面之意旨、見面地點、時間等此種情形確非少見，然縱認被 告與證人謝福源前開二次通話之目的確係為了交易毒品，惟 從該二次通話內容中尚無從判斷究竟是何人欲向何人購入毒 品。而本案又未於交易現場當場查獲被告與證人謝福源二人 為毒品交易之犯行，則上揭通訊監察譯文可否作為擔保證人 謝福源前揭供述真實性之補強證據，實非無疑。(四)證人謝福源雖於本院審理中證稱：伊曾用「柚子」作為販賣 毒品之暗號，惟其亦表示：伊與被告間未曾約定以「柚子」 作為毒品之暗號等語（見本院卷第八十五頁反面至第八十六 頁）。佐以證人吳財福於警詢及偵查中證述：被告曾在九十 九年八、九月間文旦產期到伊田裡向伊購買白柚，當時被告 曾向伊借用0000000000號行動電話門號打了二通 電話給他的朋友；一、二年前被告有到伊位於高速公路旁的 白柚園買柚子，被告買完後，就跟伊借電話，說要打電話叫 朋友來載，這些白柚是要送他朋友的，伊就把電話借給被告
，他打完後就馬上把電話還給伊，如附表編號三所示之通話 內容是伊講的，對方是誰伊不認識，伊有在電話中跟對方說 被告已經把柚子拿走等語甚詳（見警卷第四十頁、偵查卷第 二十九頁）；復觀之被告與證人謝福源間如附表編號一、二 所示之通訊監察譯文內容，其二人確實均未提及「柚子」一 詞，是本件自無從排除證人吳財福於如附表編號三所示之該 通譯文中所謂之「柚子」實際上乃係指被告甫向證人吳財福 購買之柚子，而非屬毒品之暗語。尚不得僅因證人吳財福曾 於電話中向證人謝福源提及被告攜帶二十幾顆柚子過去，即 認定「柚子」在本案中應係毒品之暗語，進而推論本件確係 被告攜帶毒品前往約定地點與證人謝福源進行毒品交易。(五)至於證人謝福源固於本院審理中證述：被告撥打電話予伊， 都是問伊要不要買毒品云云（見本院卷第八十一頁反面）。 然查，被告曾與案外人郭奇隆、郭泰勝共同意圖為自己不法 之所有，而基於加重強盜之犯意聯絡，結夥三人、攜帶兇器 ，由被告於九十九年十二月十日下午，撥打電話向證人謝福 源佯稱欲購買毒品，以此為餌引誘證人謝福源攜帶海洛因外 出見面，待證人謝福源出現時，再由被告撥電話聯繫案外人 郭奇隆、郭泰勝到場，俟機持刀強盜證人謝福源所攜帶之海 洛因及現金、手飾等財物得手，經本院以一○○年度訴字第 三三○號判處有期徒刑八年，被告不服提出上訴後，經臺灣 高等法院臺南分院於一○一年一月十一日以一○○年度上訴 字第一○八四號判決駁回上訴確定，有上揭判決書二份及臺 灣高等法院被告前案紀錄表一份在卷足憑（見本院卷第四十 四至六十八頁、第四至九頁），由此顯見證人謝福源在被告 有購毒之需要時，亦有販賣毒品予被告之情形，尚非如證人 謝福源所述，只有其向被告購買毒品此單一情形。又稽之公 訴人所提出之本案相關卷證資料內容可知，證人謝福源係遲 至一○○年九月八日始於警詢中表示曾於九十九年九月二十 九日即本件案發時間向被告購買毒品一事（見警卷第十五至 十七頁），斯時被告與證人謝福源已分別因上開強盜及販賣 毒品等案件，經臺灣臺南地方法院檢察署檢察官以九十九年 度偵字第一八○二三號、一○○年度偵字第一六五○號、第 二五一五號、第三一○四號、第三九五四號一併提起公訴。 雖公訴人指稱證人謝福源在該案當中並未主動對被告提出強 盜之告訴，該部分強盜犯行乃係檢警在對證人謝福源實施通 訊監察之過程中偶然查知被告涉嫌對證人謝福源犯上開強盜 案始循線查獲，可見證人謝福源並無追究被告之意，難認證 人謝福源有何挾怨報復之動機。惟查，證人謝福源在遭逢被 告及案外人郭奇隆、郭泰勝三人共同強盜海洛因後，固然未
主動向警方報案，其並於前揭強盜案件偵查時，向檢察官表 示：關於伊被強盜案件，伊本來沒有要追究，被搶就算了等 語（見臺灣臺南地方法院檢察署一○○年度偵字第一六五○ 號強盜案件一○○年二月二十五日偵訊筆錄）。然按海洛因 為毒品危害防制條例第二條第二項第一款所列之第一級毒品 ，不論販賣或單純持有海洛因均屬於犯罪行為，因此倘若證 人謝福源於遭搶後貿然對被告及案外人郭奇隆、郭泰勝等人 提出強盜罪之刑事告訴，則其所涉持有海洛因，甚至販賣海 洛因之犯行，難保不會遭檢警發覺而自陷刑責，是此部分自 無法排除證人謝福源係惟恐其販賣或持有海洛因之犯行遭檢 警發覺，因而不敢貿然報案，尚難謂證人謝福源未主動對被 告提出強盜罪告訴之原因單純只有無意追究被告刑責此種單 一可能性。從而，本件證人謝福源究有無可能因上開強盜案 件而對被告心存怨懟，或為圖卸販賣毒品之重罪而為不實之 指述，尚非毫無疑義，即難僅依此憑信性可疑之證人謝福源 片面指述，遽為不利被告之認定。
(六)末查，依證人謝福源於九十九年九月二十九日十五時十八分 許，撥打予證人吳財福所持用之0000000000號行 動電話門號之通話內容可知（詳如附表編號三所示），證人 謝福源於上開時間前往約定地點後確實未見到被告，其始會 回撥證人吳財福之前揭行動電話門號詢問被告之下落。執此 ，被告於本院審理中辯稱：伊最後並未與證人謝福源見面等 語，即非全然不可採信，則本件自難以證人謝福源前揭單一 指述，在無其他補強證據可供擔保證人謝福源供述真實性之 情況下，遽認被告確有公訴意旨所指之販賣第一、二級毒品 予證人謝福源之犯行。
四、綜上所述，本件公訴人起訴所憑之證據，無論直接或間接證 據，均尚未達於通常一般之人均可得確信，而無合理之懷疑 存在之程度，並無法證明被告確有公訴意旨所指之販賣第一 、二級毒品犯行，依現有事證，尚無法使本院形成被告犯行 之有罪心證。此外，復查無其他積極證據足以證明被告確有 前開犯行，是本件不能證明被告犯罪，自應為被告無罪之諭 知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第三百零一條第一項，判決如主文。本案經檢察官錢鴻明到庭執行職務。
中 華 民 國 101 年 11 月 13 日
刑事第七庭 審判長法 官 林欣玲
法 官 游育倫
法 官 孫淑玉
以上正本證明與原本無異
如不服本判決應於收受本判後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 方秀貞
中 華 民 國 101 年 11 月 13 日
附表
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│編│監察目標/ │方│非監察號碼│開始時間 │ 監察譯文 │譯文出處│
│號│受監（A） │向│/對向（B）│ │ │本院卷 │
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│1 │0000000000│< │0000000000│99年9月29 │A：喂！ │P31-32 │
│ │（謝福源）│ │（林進財）│日14時42分│B：喂！福哥嗎？ │ │
│ │ │ │ │40秒 │A：嗯。 │ │
│ │ │ │ │ │B：啥？ │ │
│ │ │ │ │ │A：我們是哪裡？ │ │
│ │ │ │ │ │B：有話跟你說ㄋㄟ。 │ │
│ │ │ │ │ │A：你是誰？ │ │
│ │ │ │ │ │B：啥？ │ │
│ │ │ │ │ │A：你是什麼人？ │ │
│ │ │ │ │ │B：我財咧。 │ │
│ │ │ │ │ │A：啥？ │ │
│ │ │ │ │ │B：財啦。 │ │
│ │ │ │ │ │A：誰，哪個財？ │ │
│ │ │ │ │ │B：啥？ │ │
│ │ │ │ │ │A：喔。 │ │
│ │ │ │ │ │B：嗯。 │ │
│ │ │ │ │ │A：你是那個...。 │ │
│ │ │ │ │ │B：嗯啦，嗯..嗯..嗯。 │ │
│ │ │ │ │ │A：這樣要怎麼跟你聯絡，你要 │ │
│ │ │ │ │ │ 在哪裡跟我見面？ │ │
│ │ │ │ │ │B：啊這樣我跟你說，這樣你來 │ │
│ │ │ │ │ │ 高速的有沒有...的加油站這│ │
│ │ │ │ │ │ 邊？ │ │
│ │ │ │ │ │A：要去那邊喔。 │ │
│ │ │ │ │ │B：呴，你在哪裡？ │ │
│ │ │ │ │ │A：我在西港ㄋㄟ。 │ │
│ │ │ │ │ │B：這樣喔。 │ │
│ │ │ │ │ │A：嗯。 │ │
│ │ │ │ │ │B：你來這邊有方便嗎？ │ │
│ │ │ │ │ │A：高速的喔？ │ │
│ │ │ │ │ │B：呴。 │ │
│ │ │ │ │ │A：你為何不過來...？ │ │
│ │ │ │ │ │B：嗯。不然你跟我說... │ │
│ │ │ │ │ │A：我們說的那邊？ │ │
│ │ │ │ │ │B：喔，喔，好。 │ │
│ │ │ │ │ │A：我是說去到上面那邊。 │ │
│ │ │ │ │ │B：啥？ │ │
│ │ │ │ │ │A：你就說去上面，去上面那邊 │ │
│ │ │ │ │ │ 散步。 │ │
│ │ │ │ │ │B：呴，幾點幾點？講個時間...│ │
│ │ │ │ │ │A：那個，我吃個麵，我現在在 │ │
│ │ │ │ │ │ 吃飯。 │ │
│ │ │ │ │ │B：嗯。 │ │
│ │ │ │ │ │A：吃還要差不多10分鐘啊。 │ │
│ │ │ │ │ │B：嗯。 │ │
│ │ │ │ │ │A：去到那邊差不多10分鐘。20 │ │
│ │ │ │ │ │ 分。 │ │
│ │ │ │ │ │B：這樣我跟你說，現在幾點了 │ │
│ │ │ │ │ │ ？ │ │
│ │ │ │ │ │A：現在幾點，我也不知道ㄋㄟ │ │
│ │ │ │ │ │ ？ │ │
│ │ │ │ │ │B：等一下，我看看。我看一下 │ │
│ │ │ │ │ │ 。現在2點多，不然3點半？ │ │
│ │ │ │ │ │ 好不好？ │ │
│ │ │ │ │ │A：2點多，這樣3點半喔？ │ │
│ │ │ │ │ │B：嗯。還是3點？ │ │
│ │ │ │ │ │A：太久啦。 │ │
│ │ │ │ │ │B：太久？ │ │
│ │ │ │ │ │A：呴啦。 │ │
│ │ │ │ │ │B：現在2點多咧。 │ │
│ │ │ │ │ │A：嗯啊。 │ │
│ │ │ │ │ │B：啊，2點50？ │ │
│ │ │ │ │ │A：吼，好...。 │ │
│ │ │ │ │ │B：2點40，2點40。 │ │
│ │ │ │ │ │A：40好啦。40好啦。 │ │
│ │ │ │ │ │B：嗯，左右啦。 │ │
│ │ │ │ │ │A：好，好，好。 │ │
│ │ │ │ │ │B：好好好。 │ │
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│2 │0000000000│< │0000000000│99年9月29 │A：喂！ │P32 │
│ │（謝福源）│ │（林進財）│日14時44分│B：福哥喔。 │ │
│ │ │ │ │47秒 │A：嗯。 │ │
│ │ │ │ │ │B：雞巴，現在就已經2點45了。│ │
│ │ │ │ │ │ 還在2點40。 │ │
│ │ │ │ │ │A：現在2點45喔。 │ │
│ │ │ │ │ │B：嗯啦，3點10分，3點10分。 │ │
│ │ │ │ │ │A：現在2點45喔。 │ │
│ │ │ │ │ │B：呴。 │ │
│ │ │ │ │ │A：這樣我跟你說3點20啦。 │ │
│ │ │ │ │ │B：3點40嗎？ │ │
│ │ │ │ │ │A：沒啦，3點15，3點15至3點 │ │
│ │ │ │ │ │ ...。 │ │
│ │ │ │ │ │B：喔，好好好。 │ │
│ │ │ │ │ │A：吼。 │ │
│ │ │ │ │ │B：OK。OK，吼好好。 │ │
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│3 │0000000000│> │0000000000│99年9月29 │A：ㄟ，喂！ │P32-33 │
│ │（謝福源）│ │（吳財福）│日15時18分│B：喂！ │ │
│ │ │ │ │12秒 │A：啊，你在哪裡？ │ │
│ │ │ │ │ │B：你是誰啊？ │ │
│ │ │ │ │ │A：阿財咧？ │ │
│ │ │ │ │ │B：啥？ │ │
│ │ │ │ │ │A：阿財咧？ │ │
│ │ │ │ │ │B：說你誰人，我沒有聽到咧。 │ │
│ │ │ │ │ │A：我要...，阿財他打...，他 │ │
│ │ │ │ │ │ 找我，他約我的啦。 │ │
│ │ │ │ │ │B：你，阿財他的朋友哩？ │ │
│ │ │ │ │ │A：呴呴呴。 │ │
│ │ │ │ │ │B：啊，他出去了ㄋㄟ。 │ │
│ │ │ │ │ │A：他跟我約3點15，他到現在還│ │
│ │ │ │ │ │ 沒到。 │ │
│ │ │ │ │ │B：啊，他柚子拿去了咧。 │ │
│ │ │ │ │ │A：啊？ │ │
│ │ │ │ │ │B：他要去找你咧。 │ │
│ │ │ │ │ │A：吼，這樣ㄋㄟ厚。 │ │
│ │ │ │ │ │B：他要去找你，他跟我借手機 │ │
│ │ │ │ │ │ 打給你咧。他現在人不在我 │ │
│ │ │ │ │ │ 這邊了。 │ │
│ │ │ │ │ │A：啊，他出來就對了？ │ │
│ │ │ │ │ │B：呴，他出去了。 │ │
│ │ │ │ │ │A：好好好，我在這邊等。 │ │
│ │ │ │ │ │B：你等一下啦，可能在下雨， │ │
│ │ │ │ │ │ 他在躲雨，還是怎樣？ │ │
│ │ │ │ │ │A：好啦，好啦。 │ │
│ │ │ │ │ │B：呴，吼。 │ │
│ │ │ │ │ │A：你是「仁仔」嗎？喂！ │ │
│ │ │ │ │ │B：啥？ │ │
│ │ │ │ │ │A：你「阿仁」嗎？ │ │
│ │ │ │ │ │B：不是啦，我是他的朋友啦， │ │
│ │ │ │ │ │ 在這個交流道這邊啦。 │ │
│ │ │ │ │ │A：喔，好好，好啦，好啦。 │ │
│ │ │ │ │ │B：呴，他就從這邊來，來這邊 │ │
│ │ │ │ │ │ 玩耍。 │ │
│ │ │ │ │ │A：對啦，他本來跟我說要在那 │ │
│ │ │ │ │ │ 邊對啦。 │ │
│ │ │ │ │ │B：呴呴，他剛才就是用我的機 │ │
│ │ │ │ │ │ 子順便打給你的。 │ │
│ │ │ │ │ │A：吼，這樣喔。吼，好好。 │ │
│ │ │ │ │ │B：他出去很久了。 │ │
│ │ │ │ │ │A：啥？ │ │
│ │ │ │ │ │B：他說要去安業還是哪裡？ │ │
│ │ │ │ │ │A：對啊，對對對。 │ │
│ │ │ │ │ │B：可能下雨在躲雨，還是怎樣 │ │
│ │ │ │ │ │ ？啊他沒帶手機。 │ │
│ │ │ │ │ │A：他不是開車嗎？ │ │
│ │ │ │ │ │B：他沒帶手機，他跟我借手機 │ │
│ │ │ │ │ │ 打的。 │ │
│ │ │ │ │ │A：這樣喔。 │ │
│ │ │ │ │ │B：嗯啦。你稍等他一下啦，他 │ │
│ │ │ │ │ │ 有拿柚子要讓你拿回去高雄 │ │
│ │ │ │ │ │ 。 │ │
│ │ │ │ │ │A：喔，這樣喔，吼吼吼。 │ │
│ │ │ │ │ │B：呴，他有帶20幾粒（顆）的 │ │
│ │ │ │ │ │ 柚子啊。 │ │
│ │ │ │ │ │A：好好好。 │ │
│ │ │ │ │ │B：呴呴。你等他一下啦，他會 │ │
│ │ │ │ │ │ 再跟你聯絡啦。 │ │
│ │ │ │ │ │A：好好，好。 │ │
│ │ │ │ │ │B：好，這樣好啦。看怎樣你再 │ │
│ │ │ │ │ │ 跟我說。我有遇到再跟他說 │ │
│ │ │ │ │ │ 。 │ │
│ │ │ │ │ │A：好。謝謝。 │ │
│ │ │ │ │ │B：他如果剛好有來，吼。你等 │ │
│ │ │ │ │ │ 他一下啦。 │ │
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