臺灣臺中地方法院民事判決 101年度訴字第2607號
原 告 何清杰
何明聰
上 一 人
訴訟代理人 何碧玉
何清俊
何明謙
何修瑋
兼上三人
訴訟代理人 何進添
被 告 祭祀公業何合季、何合誠季
法定代理人 何金三
訴訟代理人 李寬亮
上列當事人間確認派下權存在事件，經本院於民國101 年11月23
日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
確認原告戊○○、己○○、甲○○、丁○○、乙○○、丙○○對被告祭祀公業何合季、何合誠季之派下權存在。訴訟費用新臺幣肆萬參仟柒佰陸拾捌元由被告負擔。 事實及理由
一、按確認法律關係之訴，非原告有即受確認判決之法律上利益 者，不得提起之，民事訴訟法第247條第1項前段定有明文。 所謂即受確認判決之法律上利益，係指法律關係之存在與否 不明確，致原告在私法上之地位有受侵害之危險，而此危險 得以對於被告之確認判決除去之者而言（最高法院52年台上 字第1922號判例意旨參照）。經查，原告主張其等對於祭祀 公業何合季、何合誠季之派下權權利存在，雖被告對於原告 為該祭祀公業派下員之事實並不爭執，惟迄今未將原告補行 列入為祭祀公業何合季、何合誠季之派下員，並表示礙於現 行法令規定，無法逕依原告主張而辦理登記原告為該祭祀公 業之派下員，需由原告提起本件訴訟始能解決問題，故原告 有無該派下權權利確已陷於不安定狀態，自有提起本件確認 之訴之必要及為確認之利益。
二、原告起訴主張：被告係其先祖等於明末初遠自福建渡船來台 ，並於清光緒年間，先祖等集資以股份募集，分壹拾參鬮（ 組），每鬮貳拾份，每份貳元（洋銀），共得伍佰貳拾銀圓 ，共計260 份成立，40年來均按民國39年會員勵年名簿為權 利義務之依據。迄「祭祀公業土地清理要點」於70年4月3日 定頒後，當時管理人即訴外人何通棟曲解政府將會收回公業 土地，當時即以39年會員勵年名簿為準，待派下員證明書核
發後，何通棟再於72年10月7 日第二批補列小部分派下員， 且未召開派下員大會。按祭祀公業係以祭祀祖先為目的而設 立，派下以男系之子孫為限，出嫁女子之子孫，不得為派下 ，但女子因其家無男子（兄弟）可繼承派下權，而招贅夫或 未招贅生有男子或收養男子者，該男子均可為派下，此為台 灣當時之習慣。而依被告所持有之前開39年會員勵年名簿所 載內容可知，該名簿第10鬮第1至5份記載「麻薯埔何定、何 榜」者，自39年9 月15日起均由「何樹根」用印蓋章領取一 年一度之配當金6 元，迄48年9月6日止，仍由「何樹根」領 取一年一度配當金10元及豬肉中肉，顯然「何樹根」為上開 第10鬮第1至5份記載之實際繼承人無誤。又雖「何樹根」之 生父為何水木，但因14年5月11日何榜與何樹根成立收養關 係，何榜所持有部分本應由何樹根繼承，至何定之部分因由 何樹根蓋章領取上開配當金及豬肉中肉，形成何樹根亦承接 生父何水木之部分，且迄今為止，該何定、何榜均由何樹根 後代祭祀，並參加一年一度農曆8月4日之祭祖大典。「何樹 根」即為原告戊○○、丁○○之父親；且為原告己○○、甲 ○○、乙○○、丙○○之祖父。「何樹根」於76年1月19日 已歿，應由其子戊○○、何清發、何清海、丁○○、何榮貴 繼承，其中何清發於95年5月6日死亡，故由其獨子己○○繼 承；何清海於93年12月7 日死亡，故由其獨子甲○○繼承； 何榮貴於93年7 月25日死亡，故由其子乙○○、丙○○共同 繼承，原告等既為何樹根之後代男系子孫，且繼承事件均發 生於97年7月1日祭祀公業條例實施日前，依該條例規定當然 有權利繼承為被告之派下員，而享有派下權。惟被告100 年 6月9日之派下員變動名冊（臺中市西屯區公所核發公所民字 第0000000000號函），卻未登載原告為其派下員，則原告有 無派下員權利，顯已陷於不安之狀態，原告自有提起本件確 認之訴之必要。並聲明：請求確認原告戊○○、己○○、甲 ○○、丁○○、乙○○、丙○○對被告祭祀公業何合季、何 合誠季之派下權存在。
三、被告則以：本件原告確屬被告之派下員，但被告疏漏記載原 告為派下員，且礙於現行法令，無法逕依原告之請求而為登 記，須由原告提起本件訴訟始能解決問題，並聲明：同意原 告之請求。
四、法院之判斷：原告主張之上開事實，業據其提出與所述相符 之何樹根繼承系統表、原告之戶籍謄本、何二郎之日據時期 戶籍謄本、何樹根、何清發、何清海、何榮貴之除戶謄本、 39年被告會員勵年名簿影本、臺中市西屯區公所100 年6月9 日公所民字第0000000000號函暨變動後派下員名冊及其繼承
系統表等資料影本在卷可參，且為被告所不爭執，自堪信為 真實。本件原告既為被告之派下員，因作業疏漏而未登記， 則原告請求確認其對被告祭祀公業何合季、何合誠季有派下 權存在，為有理由，應予准許。
五、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條， 判決如主文。
中 華 民 國 101 年 11 月 30 日
民事第五庭 審判長法 官 曹宗鼎
法 官 莊嘉蕙
法 官 潘曉玫
正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 101 年 11 月 30 日
書記官 江慧貞