臺灣桃園地方法院民事判決 101年度重訴字第171號
原 告 林泰平
訴訟代理人 潘維成律師
被 告 康朝星
訴訟代理人 陳筱屏律師
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，於民國101 年8 月7 日
言詞辯論終結，本院判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、原告起訴主張：原告前於民國98年5 月間，為擔保其夫婿劉 汶霖對被告之借款債務之清償，提供其所有、坐落於桃園縣 中壢市○○段3185地號土地暨其上同段1568建號建物（門牌 號碼桃園縣中壢市○○○街99號）（以下簡稱系爭房地）， 供被告設定第3 順位之普通抵押權（擔保債權總金額登記為 600 萬元，實際借款約400 萬元，經陸續清償後，尚積欠10 0 餘萬元，詳如附表一所示），為加強擔保，並再登載限制 登記事項，記載系爭房地在未辦妥所有權移轉登記予請求權 人前，不得移轉予他人等語（詳如附表二所示）。嗣被告將 上開對原告之債權讓與訴外人陳月梅，則被告對原告之債權 當已消滅，債權既已消滅，則於系爭房地上所為之設定抵押 權、限制登記事項均已失所附麗，而上開抵押權、限制登記 事項之存在，已妨害原告就系爭房地之使用，原告自得依民 法第767 條第1 項中段之規定，提起本件訴訟，並聲明：被 告應將附表一之抵押權登記、附表二之限制登記事項，均予 塗銷。
二、被告於言詞辯論所為之陳述略以：被告確實已將其對原告之 債權讓與第三人陳月梅，是被告對於原告上開請求沒有意見 等語。
三、本院之判斷：
㈠經查，系爭房地為原告所有，並於98年4 月30日為附表二 之限制登記事項，復於98年5 月1 日設定如附表一所示之 第3 順位普通抵押權予被告，以擔保被告對於原告、原告 之夫劉汶霖之借款債權，嗣被告已將其對原告、劉汶霖之 借款債權讓與訴外人陳月梅等情，有系爭房地之土地及建 物登記謄本、桃園縣中壢地政事務所101 年6 月14日中地 登字第1010005869號函及所附系爭房地抵押權設立登記申 請書各1 份在卷可稽（見本院卷第8 頁至第11頁、第19頁 至第25頁），且為被告所不爭執，是此部分之事實堪以認
定，合先敘明。
㈡按讓與債權時，該債權之擔保及其他從屬之權利，隨同移 轉於受讓人，但與讓與人有不可分離之關係者，不在此限 ，民法第295 條第1 項定有明文。再按上開法條所謂「隨 同移轉」，係屬法定移轉，無待登記即發生移轉之效力， 與意定移轉須經登記始發生移轉效力者有異；又抵押權從 屬於主債權，觀之民法第870 條規定自明，則主債權之讓 與，依前開說明，該抵押權自應隨同移轉，此與抵押權係 依法律行為而為讓與須經登記始發生移轉效力之情形不同 ，有最高法院87年度台上字第576 號裁判意旨可稽。從而 ，讓與之債權附有不動產抵押權者，依民法第295 條第1 項前段規定，該抵押權於債權讓與時，隨同移轉於債權受 讓人，受讓人於抵押權變更登記前，即取得該不動產抵押 權，不受民法第758 條規定之限制，最高法院亦著有91年 度台抗字第588 號裁判意旨可資參照。再查，原告將系爭 房地提供予被告設定第3 順位抵押權，係為擔保被告對原 告與劉汶霖之借款債權，業如前述，則被告既將其對原告 、劉汶霖之借款債權讓與訴外人陳月梅，揆諸上開說明， 則系爭附隨於該借款債權之抵押權亦隨同移轉予陳月梅， 被告即非系爭抵押權之權利人，被告縱然同意原告塗銷系 爭抵押權，惟被告究非系爭抵押權之權利人，其即無處分 權，原告請求被告塗銷系爭抵押權，即屬無由。 ㈢再按，除依法院確定判決申請移轉、設定或塗銷登記之權 利人為原假處分登記之債權人外，土地經法院囑託辦理查 封、假扣押、假處分登記後，未為塗銷前，登記機關應停 止與其權利有關之新登記，土地登記規則第141 條第1 項 第2 款定有明文。是不動產經法院囑託辦理查封、假扣押 、假處分登記後，在未為塗銷登記前，登記機關既應停止 與其權利有關之新登記，則對該不動產相關權利登記之請 求，即處於給付不能之狀態，法院自不得命為該相關權利 之登記，最高法院100 年度台上字第367 號、88年度台上 字第880 號、85年度台上字第559 號、81年度台上字第20 68號、80年度台上字第2524號、69年度台上字第50號迭著 有裁判意旨可資參照。又查：
⒈觀諸系爭房地之土地及建物登記謄本，被告就系爭房地 之第3 順位抵押權，經本院民事執行處99年3 月18日桃 院永99司執全助十字第75號函辦理禁止處分登記（99年 3 月23日收件壢登字第121170號），債權人：陳月梅， 限制範圍：全部，債務人：被告。從而，被告就系爭房 地之第3 順位抵押權既經其債權人陳月梅向本院聲請為
假處分之禁止處分登記，則被告對系爭房地之抵押權即 喪失處分之權能，處於給付不能之狀態，無從為塗銷系 爭房地之抵押權登記，是原告請求被告塗銷系爭房地之 抵押權，為無理由，不應准許。
⒉被告就系爭房地所為如附表二所示之限制登記事項，經 桃園縣中壢地政事務所99年4 月7 日收件壢登字第1412 20號，依本院99年4 月2 日桃院永99司執全助十字第75 號函辦理假扣押登記，債權人：陳月梅，限制範圍：全 部，債務人：被告，亦有系爭房地之土地及建物登記謄 本可稽。從而，被告就系爭房地如附表二所示之限制登 記事項內容之權利，既經本院依陳月梅之聲請而為假扣 押登記，揆諸上開說明，則被告對系爭房地之限制登記 事項所載之權利即喪失處分之權能，處於給付不能之狀 態，無從為塗銷系爭房地之限制登記事項，是原告請求 被告塗銷附表二所示之限制登記事項，亦屬無據，不應 准許。
㈣綜上，被告就系爭房地之第3 順位抵押權，其附隨之被告 對原告、劉汶霖之借款債權移轉予陳月梅而隨同移轉，則 被告即非系爭抵押權之權利人；再者，被告就系爭房地之 第3 順位抵押權、如附表二所示限制登記事項，均遭被告 之債權人即陳月梅，向本院聲請為假處分、假扣押之限制 登記，則被告就附表一、二所示之權利喪失處分之權能， 處於給付不能之狀態，無從為塗銷附表一、二之內容；從 而，原告請求被告塗銷附表一、二所示之抵押權登記、限 制登記事項，均無理由，應予駁回。
據上論結，本件原告之訴為無理由，依民事訴訟法第78條，判決如主文。
中 華 民 國 101 年 8 月 24 日
民事第三庭 法 官 陳心婷
以上正本係照原本作成
如對本判決上訴，須於判決送達後 20 日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 101 年 8 月 24 日
書記官 李湘鈴
附表一：
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│不動產標示 │所有權人 │ 抵押權登記內容 │備註 │
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│桃園縣中壢市忠福│原告 │⒈收件年期：民國98年 │99年3 月23日收件壢登字第121170號，│
│段3185地號土地（│ │ 字號：壢登字第143380號。 │依本院民事執行處99年3 月18日桃院永│
│地目：建、面積：│ │⒉登記日期：民國98年5月1日。 │99司執全助十字第75號函辦理禁止處分│
│109平方公尺） │ │⒊權利種類：普通抵押權。 │登記，債權人：陳月梅，限制範圍：全│
│ │ │⒋權利人：被告。 │部，債務人：被告。 │
│ │ │⒌債權額比例：全部。 │ │
│ │ │⒍擔保債權總金額：本金新臺幣600 萬│ │
│ │ │ 元。 │ │
│ │ │⒎擔保債權種類及範圍：98年4 月20日│ │
│ │ │ 之借款。 │ │
│ │ │⒏清償日期：民國100 年4 月19日。 │ │
│ │ │⒐設定權利範圍：全部。 │ │
│ │ │⒑設定義務人：原告。債務人：原告、│ │
│ │ │ 劉汶霖。 │ │
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│桃園縣中壢市忠福│原告 │⒈收件年期：民國98年 │99年3 月23日收件壢登字第121170號，│
│段1568建號建物（│ │ 字號：壢登字第143380號。 │依本院民事執行處99年3 月18日桃院永│
│門牌號碼：桃園縣│ │⒉登記日期：民國98年5月1日。 │99司執全助十字第75號函辦理禁止處分│
│中壢市○○○街99│ │⒊權利種類：普通抵押權。 │登記，債權人：陳月梅，限制範圍：全│
│號） │ │⒋權利人：被告。 │部，債務人：被告。 │
│ │ │⒌債權額比例：全部。 │ │
│ │ │⒍擔保債權總金額：本金新臺幣600 萬│ │
│ │ │ 元。 │ │
│ │ │⒎擔保債權種類及範圍：98年4 月20日│ │
│ │ │ 之借款。 │ │
│ │ │⒏清償日期：民國100 年4 月19日。 │ │
│ │ │⒐設定權利範圍：全部。 │ │
│ │ │⒑設定義務人：原告。債務人：原告、│ │
│ │ │ 劉汶霖。 │ │
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附表二：
┌────────┬────────┬─────────────────┬─────────────────┐
│不動產標示 │所有權人 │限制登記事項 │備註 │
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│桃園縣中壢市忠福│原告 │98年4 月30日收件壢登字第143390號，│99年4 月7 日收件壢登字第141220號，│
│段3185地號土地（│ │預告登記求權人：被告，限制範圍：全│依本院99年4 月2 日桃院永99司執全助│
│地目：建、面積：│ │部，義務人：原告，請求事項：本筆土│十字第75號函辦理假扣押登記，債權人│
│109平方公尺） │ │地在未辦妥所有權移轉登記予請求權人│：陳月梅，限制範圍：全部，債務人：│
│ │ │前，不得移轉予他人，預告登記內容依│被告。 │
│ │ │同意書。 │ │
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│桃園縣中壢市忠福│原告 │98年4 月30日收件壢登字第143390號，│99年4 月7 日收件壢登字第141220號，│
│段1568建號建物（│ │預告登記求權人：被告，限制範圍：全│依本院99年4 月2 日桃院永99司執全助│
│門牌號碼：桃園縣│ │部，義務人：原告，請求事項：本筆建│十字第75號函辦理假扣押登記，債權人│
│中壢市○○○街99│ │物在未辦妥所有權移轉登記予請求權人│：陳月梅，限制範圍：全部，債務人：│
│號） │ │前，不得移轉予他人，預告登記內容依│被告。 │
│ │ │同意書。 │ │
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