最 高 行 政 法 院 裁 定
101年度裁字第1794號
上 訴 人 林蓉即廣吉祥電子遊戲場業
被 上訴 人 桃園縣政府
代 表 人 吳志揚
訴訟代理人 姜志俊 律師
上列當事人間電子遊戲場業事務事件，上訴人對於中華民國101
年4月26日臺北高等行政法院100年度訴字第1923號判決，提起上
訴，本院裁定如下：
主 文
上訴駁回。
上訴審訴訟費用由上訴人負擔。
理 由
一、按對於高等行政法院判決之上訴，非以其違背法令為理由， 不得為之，行政訴訟法第242條定有明文。依同法第243條第 1項規定，判決不適用法規或適用不當者，為違背法令；而 判決有同條第2項所列各款情形之一者，為當然違背法令。 是當事人對於高等行政法院判決上訴，如依行政訴訟法第24 3條第1項規定，以高等行政法院判決有不適用法規或適用不 當為理由時，其上訴狀或理由書應有具體之指摘，並揭示該 法規之條項或其內容；若係成文法以外之法則，應揭示該法 則之旨趣；倘為司法院解釋或本院之判例，則應揭示該判解 之字號或其內容。如以行政訴訟法第243條第2項所列各款情 形為理由時，其上訴狀或理由書，應揭示合於該條項各款之 事實。上訴狀或理由書如未依此項方法表明，或其所表明者 與上開法條規定不合時，即難認為已對高等行政法院判決之 違背法令有具體之指摘，其上訴自難認為合法。二、上訴人林蓉（原名林君怡）前於民國91年1月9日經被上訴人 核准於門牌號碼桃園縣中壢市○○路60號1樓址獨資開設「 廣吉祥電子遊戲場」，領有桃商登字第09100499號營利事業 登記證，營業項目為「J701010電子遊戲場業（普通級）」 ，並領有被上訴人核發之普00000000號普通級營業級別證（ 機具類別：益智類）。嗣上訴人於99年1月22日向被上訴人 申准變更商業名稱為「廣吉祥電子遊戲場業」，復於99年3 月19日檢具電子遊戲場業級別證申請書暨相關文件，申請電 子遊戲場業級別證變更登記，即由「普通級益智類」變更為 「限制級娛樂類」。案經被上訴人審查結果，認其營業場所 週遭800公尺範圍內尚有內壢國小，違反桃園縣電子遊戲場 業設置自治條例（下稱系爭自治條例）第4條之規定，乃以 100年5月30日府商登字第1000208307號函（下稱原處分）為
否准之處分。上訴人不服，循序提起行政訴訟，經原審法院 以100年度訴字第1923號判決（下稱原判決）駁回上訴人之 訴。
三、上訴人對原判決提起上訴，主張：「營業級別」及「機具類 別」之變更，並不會增加對於社會安寧之影響，且管制之規 範目的於申請設立時已達，本件因營業地址未變更，自無須 再依電子遊戲場業管理條例第9條及系爭自治條例第4條規定 加以審查，是原判決對於上開規定之解釋及涵攝錯誤，除違 反法律不溯及既往原則及比例原則外，亦有判決不適用法規 或適用法規不當之違誤。另經濟部98年4月29日經商字第098 02410180號函釋內容所示，申請營業級別變更登記應符合自 治條例之規定應僅係注意規定，非強制要求適用自治條例， 否則即增加母法所無之限制，而與法律保留原則有違。又營 業場所之距離限制非自治事項，上述管理條例第9條所訂之 50公尺之限制係「最大限制」，而非「最低限制」，系爭自 治條例第4條所定800公尺之限制，顯然違反法律優位、法律 保留及比例原則而無效，原判決怠於行使規範審查之權限而 維持原處分，亦有判決不適用法規或適用不當之違法等語， 為其論據。惟按，電子遊戲場業管理條例第9條第1項所定之 距離係電子遊戲場業營業場所設置之最低限制，容許自治法 規另定較高之限制標準，業經本院94年11月份庭長法官聯席 會議決議在案。原判決已敘明：電子遊戲場因營業型態之調 整而申請加重「營業級別」及「機具類別」之變更登記時， 其變更事項既已涉及營業場所之設備、規模、經營型態等因 素，自仍應符合上開管理條例第8條、第9條之規定；系爭自 治條例係為落實上開規定之立法目的而制定，自應為相同之 解釋適用，亦即系爭自治條例第4條有關營業場所距離國民 中小學之限制，對於該轄區內遊戲場業者申請級別證變更登 記亦應有適用等情。上訴意旨雖以該判決違背法令為由，惟 核其上訴狀所載內容，無非係就原判決所論斷及指駁不採者 ，復執陳詞為爭議，泛言原判決違背法令；及就原審取捨證 據、認定事實之職權行使，指摘其為不當，而非具體表明合 於不適用法規、適用法規不當、或行政訴訟法第243條第2項 所列各款之情形，難認對該判決之如何違背法令已有具體之 指摘。依首開規定及說明，應認其上訴為不合法。四、據上論結，本件上訴為不合法。依行政訴訟法第249條第1項 前段、第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定如主文 。
中 華 民 國 101 年 8 月 30 日 最高行政法院第五庭
審判長法官 林 茂 權
法官 楊 惠 欽
法官 吳 東 都
法官 陳 金 圍
法官 蕭 惠 芳
以 上 正 本 證 明 與 原 本 無 異
中 華 民 國 101 年 8 月 30 日 書記官 葛 雅 慎