臺灣高等法院刑事裁定 101年度抗字第646號
抗 告 人 臺灣板橋地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 周克威
上列抗告人因定其應執行刑案件，不服臺灣板橋地方法院101年
度聲字第2196號，中華民國101年5月15日裁定（聲請案號：臺灣
板橋地方法院檢察署101年度執聲字第1246號），提起抗告，本
院裁定如下：
主 文
原裁定撤銷，發回臺灣板橋地方法院。
理 由
一、原裁定意旨略以，受刑人周克威因犯槍砲彈藥刀械管制條例 等案件，經原審法院先後判處如原裁定附表（下稱附表）所 示之刑確定，檢察官聲請就附表編號1至6所示之罪，定其應 執行之刑，認其聲請為正當，就附表編號1至6所示之罪，定 應執行刑為有期徒刑5年2月，如易科罰金，以新臺幣1000元 折算1日等語。
二、檢察官抗告意旨略以，本件受刑人犯如附表編號6所示之罪 係槍砲彈藥刀械管制條例第8條第4項之未經許可持有可發射 子彈具有殺傷力槍枝罪，法定刑為3年以上10年以下有期徒 刑，併科新臺幣700萬元以下罰金，而該案經原審判決有期 徒刑4年2月；另犯如附表編號3所示之罪係藥事法第83條第1 項之轉讓禁藥罪（檢察官抗告書誤載為所犯之毒品危害防制 條例第11條第3項之持有第一級毒品純質淨重10公克以上之 罪，法定刑為1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣100 萬元以下罰金，應予更正），法定刑為7年以下有期徒刑， 得併科新臺幣500萬元以下罰金，均非最重本刑為5年以下有 期徒刑以下之刑之罪，故均非屬得易科罰金之罪，原裁定宣 告如易科罰金以新臺幣1000元折算1日，顯有違誤，請將原 裁定撤銷等語。
三、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰，刑法第50條定有明文； 又數罪併罰有二裁判以上者，應依第51條之規定，定其應執 行之刑，同法第53條復有規定。次按數罪併罰中之一罪，依 刑法規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果 而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑，自亦無庸為易 科折算標準之記載（大法官釋字第144號解釋要旨及最高法 院83年度台抗字第133號裁判要旨參照）。經查，刑法第41 條第1項前段規定：「犯最重本刑為5年以下有期徒刑以下之 刑之罪，而受6月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以新臺 幣1000元、2000元或3000元折算1日，易科罰金。」而本件 受刑人所犯如附表編號3、6所示之罪均非最重本刑為5年以
下有期徒刑以下之刑之罪，依法自不得宣告易科罰金，縱附 表編號3所示之罪僅經原審判處有期徒刑4月亦不得宣告易科 罰金。本件受刑人所犯如附表編號1、2、4、5所示之罪，雖 均得易科罰金，惟因與不得易科之如附表編號3、6所示之罪 併合處罰結果而不得易科罰金時，原可易科部分所處之刑， 自亦無庸為易科折算標準之記載，然原裁定竟誤為宣告易科 罰金之折算標準，揆諸前揭說明，自有錯誤，抗告意旨執此 指摘原裁定不當，洵屬有據，為有理由，且兼顧審級利益， 應由本院將原裁定撤銷，發回原審法院更為妥適處理。據上論斷，應依刑事訴訟法第413條前段，裁定如主文。中 華 民 國 101 年 6 月 22 日
刑事第二十三庭審判長法 官 童有德
法 官 劉方慈
法 官 陳祐治
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。 書記官 林立柏
中 華 民 國 101 年 6 月 22 日
附表：
┌─┬──┬────┬─────┬──────────┬──────────┐
│編│罪名│ 宣告刑 │犯罪日期 │ 最後事實審 │ 確定判決 │
│號│ │ │(年月日) ├────┬─────┼────┬─────┤
│ │ │ │ │法院案號│判決日期 │法院案號│確定日期 │
├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤
│1 │毒品│有期徒刑│100.07.22 │本院100 │100.11.29 │ 同左 │100.12.19 │
│ │危害│3 月 │15時40分許│年度易字│ │ │ │
│ │防制│ │ │第3398號│ │ │ │
│ │條例│ │ │ │ │ │ │
├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤
│2 │毒品│有期徒刑│100.04.19 │本院100 │100.12.30 │ 同左 │101.01.17 │
│ │危害│3 月 │ │年度易字│ │ │ │
│ │防制│ │ │第3867號│ │ │ │
│ │條例│ │ │ │ │ │ │
├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤
│3 │藥事│有期徒刑│100.07.04 │本院100 │101.01.06 │ 同左 │101.01.30 │
│ │法 │4 月 │17時許 │年度訴字│ │ │ │
│ │ │ │ │第2368號│ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │
├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤
│4 │毒品│有期徒刑│100.07.04 │本院100 │101.01.06 │ 同左 │101.01.30 │
│ │危害│3 月 │16時許 │年度訴字│ │ │ │
│ │防制│ │ │第2368號│ │ │ │
│ │條例│ │ │ │ │ │ │
├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤
│5 │毒品│有期徒刑│100.09.08 │本院100 │101.01.20 │ 同左 │101.02.17 │
│ │危害│4 月 │17時50分回│年度易字│ │ │ │
│ │防制│ │溯96小時內│第4289號│ │ │ │
│ │條例│ │之某時許 │ │ │ │ │
├─┼──┼────┼─────┼────┼─────┼────┼─────┤
│6 │槍砲│有期徒刑│100 年5 月│本院100 │101.02.15 │ 同左 │101.03.01 │
│ │彈藥│4 年2 月│或同年6 月│年度訴字│ │ │ │
│ │刀械│ │間某日 │第2777號│ │ │ │
│ │管制│ │ │ │ │ │ │
│ │條例│ │ │ │ │ │ │
└─┴──┴────┴─────┴────┴─────┴────┴─────┘