臺灣高等法院高雄分院刑事判決 101年度上訴字第509號
上 訴 人
即 被 告 葉懷蒼
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣屏東地方法院10
1 年度訴字第96號中華民國101 年3 月8 日第一審判決（起訴案
號：臺灣屏東地方法院檢察署100 年度毒偵字第2842號），提起
上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、葉懷蒼前因施用毒品案件，經原審法院裁定送觀察勒戒後， 於民國93年2 月11日執行完畢釋放。又於上開觀察勒戒執行 完畢釋放後5 年內，因施用毒品案件，分別經原審法院判處 有期徒刑8 月、3 月，應執行有期徒刑10月確定，復因竊盜 案件，經原審法院判處有期徒刑7 月、7 月，應執行有期徒 刑1 年確定，並與因施用毒品分別經原審法院判處有期徒刑 1 年、1 年2 月之案件，經原審法院再定應執行有期徒刑2 年11月確定，業於100 年1 月1 日執行完畢。詎猶不知悔改 ，仍基於施用第一級毒品、第二級毒品之犯意，分別為下列 行為：
㈠於100 年11月4 日上午某時許，在其位於屏東縣高樹鄉○○ 村○○路1 號之住處內，以燒烤玻璃球之方式，施用第二級 毒品甲基安非他命1 次。
㈡於100 年11月4 日21時許，在高雄市旗山區○○○路之某處 路旁，以將海洛因摻水置於針筒內注射之方式，施用第一級 毒品海洛因1 次。
㈢嗣因其行跡可疑為民眾報警，於同日21時40分許，在高雄市 旗山區○○○路172 之6 號旁為警查獲，並扣得使用過之針 筒1 支；又其經警採尿送驗後，檢驗結果呈現海洛因代謝後 之可待因、嗎啡之陽性反應及甲基安非他命代謝後之安非他 命、甲基安非他命之陽性反應，始悉上情。
二、案經高雄市政府警察局旗山分局報告臺灣高雄地方法院檢察 署呈請臺灣高等法院高雄分院檢察署檢察長令轉臺灣屏東地 方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、上開事實，業據上訴人即被告葉懷蒼（下稱被告）於原審及 本院審理時坦承不諱，且被告於100 年11月4 日為警查獲時 所採驗之尿液，經送往台灣檢驗科技股份有限公司以GC /MS 方法（氣相層析/ 質譜儀法）檢驗，其結果確呈第一級毒品 海洛因代謝後嗎啡、可待因之陽性反應及第二級毒品甲基安
非他命代謝後之安非他命、甲基安非他命之陽性反應，此有 該中心100 年11月25日尿液檢驗報告1 紙附卷可稽（見偵查 卷第15頁），復有高雄市政府警察局旗山分局毒品危害防制 條例案件嫌犯代號與真實姓名對照表1 紙、扣案針筒1支 、 扣押筆錄、扣押物品清單（見警卷第15、9 、13頁）可資佐 證，足認被告上開自白，均核與事實相符，洵堪採為論罪之 依據。又被告已非「初犯」或「5 年後再犯」之施用毒品情 形，業經事實欄載明綦詳，有其臺灣高等法院被告前案紀錄 表存卷可考，是應依毒品危害防制條例第23條第2 項逕行追 訴，並依法論處。
二、按海洛因、甲基安非他命分別係屬毒品危害防制條例第2 條 第2 項第1 、2 款所稱之第一、二級毒品，依法均不得施用 。核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第2 項之施用 第二級毒品罪及同條例第10條第1 項之施用第一級毒品罪。 其施用海洛因、甲基安非他命前之持有低度行為應分別被其 施用之高度行為所吸收，均不另論罪。又被告所犯上開二罪 ，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。另被告有前揭事實 欄所載有期徒刑執行紀錄，有上開臺灣高等法院被告前案紀 錄表在卷可稽，其於有期徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯 本件有期徒刑以上之二罪，均為累犯，均應依刑法第47條第 1 項之規定加重其刑。
三、原審認被告罪證明確，因而適用毒品危害防制條例第10條第 1 項、第2 項，刑法第11條前段、第47條第1 項、第51條第 5 款、第38條第1 項第2 款等規定，並審酌被告前已因施用 毒品案件經觀察勒戒及判刑數次並執行完畢後，本應徹底戒 除毒癮，不料其竟仍繼續施用第一、二級毒品，顯見其並無 戒除毒害之決心，本不宜寬貸，惟念其於法院審理時均坦承 犯行，又施用第一、二級毒品乃自戕一己之身體健康，並具 有病患性人格之特質，其行為本身對社會所造成之危害並非 直接、鉅大、被告犯後已坦承犯行，又被告前有竊盜、偽證 、詐欺、施用毒品等前科，有上開前案紀錄表可憑，素行不 佳等一切情狀，分別就施用第二級毒品部分，處有期徒刑8 月；施用第一級毒品部分，處有期徒刑1 年6 月，並定其應 執行刑為有期徒刑2 年。又敘明：扣案之針筒1 支，為被告 所有，且用以施打第一級毒品海洛因所用，為被告供承明確 ，爰依刑法第38條第1 項第2 款規定，於被告所犯施用第一 級毒品罪項下宣告沒收。其認事用法，核無不合，量刑亦屬 允當。被告上訴意旨，指摘原判決量刑過重，為無理由，應 予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第368條，判決如主文。
本案經檢察官鍾忠孝到庭執行職務。
中 華 民 國 101 年 5 月 23 日
刑事第四庭 審判長法 官 蕭權閔
法 官 唐照明
法 官 吳進寶
以上正本證明與原本無異。
施用第二級毒品罪部分不得上訴；其餘如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 101 年 5 月 23 日
書記官 唐奇燕
附錄本判決論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。
以上正本證明與原本無異。