臺灣桃園地方法院宣示判決筆錄 101年度審易字第691號
公 訴 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
被 告 劉偉全
上列被告因毒品危害防制條例案件，於中華民國101年5月25日下
午5時許，在本院第十一法庭宣示判決，出席職員如下：
法 官 黃翊哲
書記官 林宜亭
通 譯
法官起立朗讀判決主文、犯罪事實要旨、處罰條文、附記事項，及告以上訴限制、期間並提出上訴狀之法院，且諭知記載其內容：
一、主 文：
劉偉全成年人對未成年人轉讓第三級毒品，處有期徒刑肆月 ，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。又持有第三級毒 品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑貳月，如易科罰金， 以新臺幣壹仟元折算壹日；扣案之第三級毒品愷他命貳拾包 含袋（驗餘淨重共拾肆點壹柒壹參公克，驗前純質淨重共拾 壹點陸壹玖肆公克）、第三級毒品愷他命肆包含袋（驗餘淨 重共拾玖點貳肆參參公克，驗前純質淨重共拾伍點捌參肆貳 公克）及沾殘愷他命之殘渣袋壹只均沒收之。應執行有期徒 刑伍月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；扣案之第 三級毒品愷他命貳拾包含袋（驗餘淨重共拾肆點壹柒壹參公 克，驗前純質淨重共拾壹點陸壹玖肆公克）、第三級毒品愷 他命肆包含袋（驗餘淨重共拾玖點貳肆參參公克，驗前純質 淨重共拾伍點捌參肆貳公克）及沾殘愷他命之殘渣袋壹只均 沒收之。
二、犯罪事實要旨：
劉偉全明知愷他命（Ketamine，俗稱K 他命）屬毒品危害防 制條例所定之第三級毒品，依法不得轉讓，其純質淨重達20 公克以上者，依法亦不得持有，竟基於轉讓第三級毒品愷他 命之犯意，於民國100年6月3 日某時，在桃園縣中壢市之世 紀廣場KTV內，無償提供愷他命予未成年人周○男（80年9月 生）施用。另基於持有第三級毒品之犯意，於100年6月7、8 日，以新臺幣（下同）6 千元之價格，向某真實姓名年籍均 不詳綽號「大牛」之成年男子，購入第三級毒品愷他命1 批 而持有之。嗣於100年6月10日晚間9 時40分許，在桃園縣平 鎮市○○街202號5樓之2 為警查獲，並扣得其所有之第三級 毒品愷他命20包含袋（驗餘淨重共14.1713 公克，驗前純質 淨重共11.6194公克）、第三級毒品愷他命4包含袋（驗餘淨 重共19.2433公克，驗前純質淨重共15.8342公克）及沾殘愷
他命之殘渣袋1只，而悉上情。
三、處罰條文：
毒品危害防制條例第8條第3項、第9條、第11條第5項、第17 條第2項，刑法第11條前段、第41條第1項前段、第38條第 1 項第1款、第51條第5款。
四、附記事項：
㈠起訴書雖漏列毒品危害防制條例第11條第5 款之持有第三級 毒品純質淨重20公克以上罪之法條，惟此部分犯罪事實業於 起訴書犯罪事實欄記載，故應屬漏列法條，且蒞庭檢察官亦 當庭增列起訴法條，本院並踐行刑事訴訟法第95條告知義務 之規定，以保障被告之防禦權，附此敘明。
㈡被告劉偉全係於80年4 月18日生，為本案之轉讓愷他命犯行 時為已滿20歲之成年人，而周○男（80年9 月生）為未成年 人，是被告就此部分所為，係犯成年人對未成年人轉讓第三 級毒品罪，應依毒品危害防制條例第9 條之規定加重其刑。 又被告雖提供第三級毒品給未成年人周○男施用，然其施用 之數量並不明確，本院復查無其他積極證據足認被告有何轉 讓第三級毒品淨重20公克以上之情形，自應作有利於被告之 認定，是以被告轉讓愷他命之犯行並無適用毒品危害防制條 例第8條第6項規定加重其刑之必要。另被告於偵查及本院審 理時均自白本件轉讓第三級毒品犯行，應依毒品危害防制條 例第17條第2項之規定減輕其刑，並先加後減之。 ㈢按毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定，應予沒收銷 燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。又毒品依其成 癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，施用或持有第 三、四級毒品，因其可罰性較低，該條例除就持有第三、四 級毒品純質淨重二十公克以上設有處罰規定外，未另設處罰 之規定，然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同條例 第11條之1明定無正當理由，不得擅自持有；第18條第1項後 段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者 ，均沒入銷燬之，從而，依同條例第18條第1 項後段應沒入 銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品，但不 構成犯罪行為者而言，如持有第三級毒品純質淨重二十公克 以上者，既屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即 非該條項應依行政程序沒入銷燬之範圍，而同條例對於犯持 有第三級毒品純質淨重二十公克以上罪所查獲之毒品之沒收 ，並無特別規定，但該行為既已構成犯罪，則該毒品即屬不 受法律保護之違禁物，自應回歸刑法之適用，依刑法第38條 第1項第1款之規定沒收之（最高法院96年度台上字第884 號 、99年度台上字第338 號等判決意旨參照）。是扣案之第三
級毒品愷他命20包含袋（驗餘淨重共14.1713 公克，驗前純 質淨重共11.6194公克）及第三級毒品愷他命4包含袋（驗餘 淨重共19.2433公克，驗前純質淨重共15.8342公克），經送 驗後確實含愷他命成分，且經鑑定總純質淨重逾20公克以上 ，有交通部民用航空局航空醫務中心毒品鑑定書1 份附卷可 稽，是屬違禁物無訛，且因該等外包裝與其內之愷他命難以 析離完盡而一體視之，除檢驗用罄部分業已滅失毋庸宣告沒 收外，參諸前開說明，自應依刑法第38條第1項第1款之規定 ，宣告沒收；扣案之殘渣袋1 只其上沾殘有愷他命量微無法 與該包裝袋析離，應一體視為第三級毒品愷他命，併依刑法 第38條第1項第1款規定沒收；另扣案之研磨愷他命用盤子 2 個、研磨愷他命用卡片2張及夾鍊袋3個等物，被告雖坦承其 中研磨愷他命用盤子1個、研磨愷他命用卡片1張及夾鍊袋 3 個為其所有，惟既非違禁物，亦均與本案被告轉讓第三級毒 品及持有第三級毒品純質淨重20公克以上之犯行無直接關連 性，均無從於本案中一併為沒收諭知，附此敘明。五、協商判決除有刑事訴訟法第455 條之4 第1 項第1 款於本訊 問程序終結前，被告撤銷協商合意或檢察官撤回協商聲請者 ；第2 款被告協商之意思非出於自由意志者；第4 款被告所 犯之罪非第455 條之2 第1 項所定得以協商判決者；第6 款 被告有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7 款法院認 應諭知免刑或免訴、不受理者情形之一，及違反同條第2 項 「法院應於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之 刑，以宣告緩刑或2 年以下有期徒刑、拘役或罰金為限」之 規定者外，不得上訴。
六、如有前項得上訴之情形者，得自判決送達之日起10日內，向 本院提出上訴書狀，上訴於第二審法院。
中 華 民 國 101 年 5 月 25 日
刑事庭 法 官 黃翊哲
書記官 林宜亭
以上正本證明與原本無異。
書記官 林宜亭
中 華 民 國 101 年 5 月 25 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第8條
轉讓第一級毒品者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
轉讓第二級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。
轉讓第三級毒品者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30 萬
元以下罰金。
轉讓第四級毒品者，處1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣10 萬元以下罰金。
前四項之未遂犯罰之。
轉讓毒品達一定數量者，加重其刑至二分之一，其標準由行政院定之。
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5 萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3 萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣1 百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1 萬元以下罰金。