臺灣士林地方法院民事裁定 101年度抗字第70號
抗 告 人 陳永信
相 對 人 吳菁華
上列當事人間拍賣抵押物事件，抗告人對於中華民國101 年3 月
19日本院司法事務官101 年度司拍字第49號裁定提起抗告，本院
裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。
理 由
一、按抵押權人於債權已屆清償期而未清償者，得聲請法院拍賣 抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873 條第1 項定有 明文。是抵押權人依此項規定聲請拍賣抵押物係屬非訟事件 ，法院所為准駁之裁定，無確定實體法上法律關係存否之性 質，於債權及抵押權之存否無既判力，故袛須其抵押權已經 依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院即應為准許 拍賣抵押物之裁定，至對於此項法律關係有爭執之人，自得 提起訴訟以資救濟，不得僅以抗告程序聲明其爭執，並據為 廢棄拍賣抵押物裁定之理由（最高法院民國51年10月8 日民 刑庭總會決議㈢參照）。又抵押債務之金額若干、是否已屆 清償期等項，法院僅得就抵押權人提出之證據為形式上之審 查而為准駁，倘形式上審查抵押債權人提出之證據，尚不足 以證明抵押債權已屆期而有擔保債權未受清償，法院即應為 駁回聲請拍賣抵押物之裁定。
二、本件相對人吳菁華主張第三人陳新彩、賴挺立於民國100 年 4 月1 日向相對人借款新台幣（下同）600 萬元，約定清償 期為100 年6 月30日，而以陳新彩所有如附表所示之不動產 （按係委託人趙彧弘之信託財產），於100年4 月6 日登記 設定債權額600 萬元之普通抵押權，為陳新彩、賴挺立擔保 對其所負金錢消費借貸、票據債務之擔保，嗣陳新彩於101 年1 月20日將上開不動產所有權移轉登記予抗告人陳永信， 詎清償期屆至後，陳新彩、賴挺立未依約履行，為此聲請拍 賣抵押物，以資受償，並提出抵押權設定契約書影本、他項 權利證明書影本、土地及建物登記簿謄本、本票影本等件為 證。原審審查相對人所提出之上開證據資料，認其聲請於法 有據，並敘明依最高法院74年台抗字第431 號判例要旨，不 動產所有人設定抵押權後，將不動產讓與他人者，依民法第 867 條但書規定，其抵押權不因此而受影響，抵押權人得本 於追及其物之效力實行抵押權，及依最高法院89年度台抗字 第555 號裁定要旨，受託人如以信託財產設定抵押權，並經
依法登記者，債權人於債權屆期而未受清償時，即得聲請法 院拍賣抵押物等情，因而裁定予以准許。
三、抗告人不服原裁定提起抗告，抗告意旨略以：抗告人陳永信 與相對人吳菁華間並不相識，更無任何債權擔保或借款抵押 之情事，抗告人乃因第三人陳新彩利用假名「陳新寧」虛構 買賣，先詐騙抗告人簽立協議書，再向土地代書陳光榮非法 詐取不動產真正所有權人趙彧弘之權狀、印鑑、信託文件等 ，而私下偷偷辦理信託，及設定抵押權予相對人，趙彧弘於 100 年12月26日已對陳新彩、賴挺立提出詐欺、偽造文書等 告訴，而陳新彩雖稱其向相對人所借之款項600 萬元，已匯 予周坤三或交付予抗告人，惟無任何憑證以茲證明，本件相 對人與抗告人間並無債務存在，基於相對人與騙徒陳新彩、 賴挺立採用詐騙、偽造文書所取得之文件，私下偷偷辦理債 權抵押權登記，其抵押權登記顯然已喪失法定應有之效力， 爰對原裁定不服，依法提起抗告等語。
四、查相對人之前揭主張，業據其提出本票影本、他項權利證明 書影本、扺押權設定契約書影本、土地及建物登記謄本等件 為證，本件抵押權為普通抵押權，依相對人所提出之前述證 據為形式審查，已能明瞭相對人對抗告人之債權存在，且已 屆清償期，原裁定予以准許，並無不合。至抗告意旨所指， 核屬抗告人與相對人間之實體爭執，依首開說明，抗告人對 於實體法律關係之爭執，不得以抗告程序聲明其爭執，並據 為廢棄拍賣抵押物裁定之理由。從而，抗告人提起本件抗告 ，請求廢棄原裁定，為無理由，自應予駁回。
五、爰依法裁定如主文。
中 華 民 國 101 年 5 月 24 日
民事第一庭 審判長法 官 陳麗芬
法 官 古振暉
法 官 孫曉青
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，僅得於收受本裁定正本送達後10日內，以適用法規顯有錯誤為理由，向本院提出再抗告狀，（須附繕本一份及繳納再抗告裁判費新台幣1,000 元），經本院許可後始可再抗告。再抗告時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人間有民事訴訟法第466 條之1 第1 項但書或第2 項所定關係之釋明文書影本。
中 華 民 國 101 年 5 月 24 日
書記官 詹佳佩
附表：不動產標示
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│土地： │
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│編│ 土 地 坐 落 │地│面 積│ │ │
│ ├───┬────┬────┬────┬────────┤ ├──────┤權利範圍│備考│
│號│縣 市│鄉鎮市區○ 段 ○ ○ 段 │ 地 號 │目│ 平方公尺 │ │ │
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│１│台北市│大同區 │延平 │一 │752 │建│55 │837/6000│ │
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│２│台北市│大同區 │延平 │一 │756 │建│54 │837/6000│ │
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│３│台北市│大同區 │延平 │一 │757 │建│853 │837/6000│ │
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│建物︰ │
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│編│ 建 │ │ │ 建築式樣 │建 物 面 積（平方公尺）│權利│備│
│ │ │ 建物門牌 │ 基地坐落 │ 主要建築 ├───────┬─────┤ │ │
│ │ │ │ │ 材 料 及 │樓 層 面 積│ 附屬建物 │ │ │
│號│ 號 │ │ │ 房屋層數 │合 計│用途及面積│範圍│考│
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│１│1437│台北市大同區延│台北市大同區延│鋼筋混凝土造│一層：349.46 │平台：61.5│全部│ │
│ │ │平北路2 段臨 │平段一小段752 │11層樓房 │合計：349.46 │4 │ │ │
│ │ │131之1號 │、756 、757 地│ │ │ │ │ │
│ │ │ │號 │ │ │ │ │ │
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│共有部分：延平段一小段869建號 102.79平方公尺 權利範圍：1/1 │
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│２│1121│台北市大同區延│台北市大同區延│鋼筋混凝土造│地下層：726.04│ │全部│ │
│ │ │平北路2 段127 │平段一小段752 │11層樓房 │合 計：726.04│ │ │ │
│ │ │號地下 │、756、757地號│ │ │ │ │ │
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