臺灣士林地方法院民事判決 100年度簡上字第129號
上 訴 人 張中海
訴訟代理人 張唐譯
陳麗卿
李珮琴律師
被上訴人 羅進壽
上列當事人間拆屋還地等事件，上訴人對於民國100 年6 月3 日
本院士林簡易庭100 年度士簡字第436 號第一審判決提起上訴，
本院於民國101 年5 月3 日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原判決主文第三項命上訴人給付超過自民國八十八年四月九日起，至返還上開土地之日止，按總占用面積二點二六平方公尺乘以應有部分二二三七分之四０一，按月給付以每平方公尺依當年期申報地價年息百分之六除以十二計算之不當得利部分，及該部分假執行之宣告暨訴訟費用負擔之裁判均廢棄。
前項廢棄部分，被上訴人在第一審之訴駁回。
上訴人其餘上訴駁回。
第一、二審訴訟費用由上訴人負擔十分之九，餘由被上訴人負擔。
事 實 及 理 由
壹、實體事項：
一、被上訴人於原審起訴主張：其自民國62年間起即為坐落台北 市○○區○○段2 小段324 之2 地號土地（下稱系爭土地） 之分別共有人，應有部分為二二三七分之四０一，上訴人則 於88年4 月9 日以買賣為登記原因，取得坐落台北市○○區 ○○段2 小段20518 建號房屋（即門牌號碼台北市士林區○ ○○路○ 段14巷33號1 樓房屋，下稱系爭房屋）之所有權人 ，因系爭房屋之庭院無權占有系爭土地如附圖斜線部分面積 2.26平方公尺，爰依民法第767 條、第821 條、第179 條或 第184 條等規定，聲明：（一）上訴人應將如附圖斜線部分 所示之地上物拆除騰空，並將占用土地返還被上訴人及其他 全體共有人。（二）上訴人應自88年4 月9 日起至返還前開 占用土地之日止，按占用面積2.26平方公尺乘以應有部分二 二三七分之四０一，按月給付被上訴人以每平方公尺依當年 期申報地價年息10％除以12計算之不當得利等語。二、上訴人則辯稱：伊於10餘年前向前手購買系爭房屋時，如附 圖斜線部分之地上物業已存在，非其擴建或增建而生，對無 權占用系爭土地並不知情，同意返還占用土地，但因伊非蓄 意占用且占用面積甚小，經濟價值不高，被上訴人之應有部 分亦微，又鄰近之新光三越百貨公司是最近5 年才興建，原
審判決以按年息百分之八計算不當得利顯有過高。系爭土地 上有裝設瓦斯管線、路燈，拆除會影響眾多使用人，被上訴 人請求拆除地上物應有權利濫用之情形等語。
三、原審對被上訴人之請求，判決：（一）上訴人應將系爭房屋 庭院，其中如附圖斜線部分所示即坐落於系爭土地上，面積 2.26平方公尺之地上物拆除，並將上開占用土地返還被上訴 人及其他全體共有人。（二）上訴人返還上開土地之履行期 間為2 個月。（三）上訴人應自88年4 月9 日起，至返還上 開土地之日止，按總占用面積2.26平方公尺乘以應有部分二 二三七分之四０一，按月給付被上訴人以每平方公尺依當年 期申報地價年息8 ％除以12計算之不當得利，而駁回被上訴 人其餘之訴，並就被上訴人勝訴部分依職權宣告假執行（被 上訴人就其敗訴部分，未聲明不服而告確定）。上訴人就其 敗訴部分提起上訴，並聲明（一）原判決不利上訴人部分均 廢棄。（二）前開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴駁回。 被上訴人則聲明：駁回上訴。
四、兩造不爭執之事實為：
（一）被上訴人為系爭土地分別共有人之事實，有其提出之土地 登記謄本在卷可稽，且為上訴人所不爭執，自堪認定。（二）上訴人為系爭房屋所有權人，系爭房屋庭院乃由與主建物 附連之圍牆所圈圍形成，地面鋪設磁磚，上方以採光罩遮 覆，現作為停車空間使用，與系爭房屋主建物相通，經由 同一座大門對外出入，均屬上訴人所有及現占有使用之範 圍，業經原審履勘現場屬實，有系爭房屋建物登記謄本、 現場照片及勘驗筆錄在卷可稽（原審卷第9 、17、31、現 場照片及勘驗筆錄在卷可稽（原審卷第9 、17、31、44頁 ），且為兩造所不爭執，亦堪認定。
（三）系爭房屋庭院其中如附圖所示斜線部分（面積2.26平方公 尺）範圍，占用系爭土地，為兩造所不爭執，並經原審履 勘現場並囑託地政事務所測量，製有複丈成果圖1 件可憑 ，應認係真實。
五、本院之判斷
（一）按所有人，於法令限制之範圍內，得自由使用、收益、處 分其所有物，並排除他人之干涉；又所有人對於無權占有 或侵奪其所有物者，得請求返還之；又各共有人對於第三 人，得就共有物之全部為本於所有權之請求。但回復共有 物之請求，僅得為共有人全體之利益為之。民法第765 條 、第767 條第1 項前段、第821 條分別定有明文。查上訴 人主張：其向前手購買系爭房屋時，即有如附圖斜線部分 之地上物，非其擴建或增建而生，係屬不知情而占用，系
爭土地共有人捐贈予台北市政府時應有經測量，被上訴人 亦已明知前情云云，並提出現場照片、行政院農業委員會 林務局農林航空測量所於83年間拍攝之空照圖及土地登記 謄本為佐（本院卷第63至64、71至72頁），然參照前揭空 照圖，固顯示系爭土地上於83年間似已存在如附圖斜線部 分之地上物，但被上訴人基於所有權能，在法令限制內， 本得自由使用、收益系爭土地，若無足以對抗所有權人之 合法正當占有權源，所有權人於事後發現無權占有之情事 ，仍得依前揭規定請求返還土地至明，準此，縱上訴人與 前手買受系爭房屋時，無權占有態樣業已存在，僅得憑此 債之關係對抗前手，尚不足以對抗所有權人即被上訴人， 何況，衡之買賣不動產，通常會事先進行測量界址，以確 認買受標的之範圍、面積等情，上訴人卻捨此未為，其委 為不知，亦與常情有違，故被上訴人此部分所辯，尚屬無 據。另據台北市政府工務局新建工程處101 年3 月8 日函 覆系爭土地於92年間辦理捐贈時，並無先行測量或現場勘 查、調查有無遭他人無權占有之情事，有該函在卷可稽（ 本院卷第62頁），亦難謂被上訴人於共有人辦理捐贈時業 已知悉上情。是以，上訴人所有如附圖斜線部分之地上物 ，無權占有被上訴人共有之系爭土地，已堪認定。（二）次按土地所有人建築房屋逾越地界，鄰地所有人請求移去 或變更時，法院得斟酌公共利益及當事人利益，免為全部 或一部之移去或變更。民法第796 條之1 第1 項本文固定 有明文。然揆諸立法理由，係因鄰地所有人請求移去或變 更逾越地界之房屋，有時難免對社會經濟及當事人之利益 造成重大損害，為示平允，宜賦予法院裁量權。復按民法 第796 條所定鄰地所有人之忍受義務，係為土地所有人所 建房屋之整體，有一部分逾越疆界，若予拆除，勢將損及 全部建築物之經濟價值而設。倘土地所有人所建房屋整體 之外，越界加建房屋，則鄰地所有人請求拆除，原無礙於 所建房屋之整體，即無該條規定之適用（最高法院67年台 上字第800 號判例要旨參照）。查如附圖斜線所示之地上 物，乃作為上訴人所有系爭房屋主體建物外之庭院、圍牆 之一部，作為停車空間使用，地面是鋪設磁磚，上方有採 光罩遮蔽，此有原審勘驗筆錄及現場照片在卷可按（原審 卷第31、9 頁），顯見系爭地上物與主體建物雖有附連， 但結構各自獨立，縱予以拆除無礙於上訴人對主體建物使 用之整體性，亦未危及主體建物結構安全性，且依其使用 現狀，乃作為庭院、停車空間之一部，面積僅為2.26平方 公尺，即使拆除，對上訴人目前使用空間之完整性及目的
性影響不大。雖上訴人辯稱圍牆邊設有整棟住戶之瓦斯管 線及公用照明之路燈，拆除將會影響眾多使用人云云，並 提出現場照片為憑（本院卷第63至64頁），然依陽明山瓦 斯股份有限公司函覆遷移或修改瓦斯管線只需臨櫃或電話 申請即可，有該函在卷可參（本院卷第46頁），顯見瓦斯 管線於遷移改置後，亦不影響使用情形，又前開路燈坐落 位置係位於上訴人系爭房屋圍牆外緣臨路之處，亦不受上 訴人拆除如附圖斜線所示地上物之影響，故本院考量上情 ，認上訴人拆除騰空如附圖斜線所示之地上物，對於系爭 房屋之主體建物及目前使用狀況，影響甚微，亦未損及其 他公共整體利益，故上訴人辯稱被上訴人請求拆除地上物 有權利濫用云云，尚不可採。從而，被上訴人依民法第82 1 條、第767 條第1 項前段規定請求上訴人拆除系爭地上 物並返還占用土地予被上訴人及其他全體共有人，於法即 屬有據。
（三）被上訴人請求相當租金之不當得利部分
1.按依不當得利之法則請求返還不當得利，以無法律上之原 因而受利益，致他人受有損害為其要件，故其得請求返還 之範圍，應以對方所受之利益為度，非以請求人所受損害 若干為準，無權占有他人土地，可能獲得相當於租金之利 益為社會通常之觀念（最高法院61年台上字第1695號判例 要旨參照）。查上訴人自88年4 月9 日完成系爭建物所有 權登記之日起，即屬無權占用如附圖斜線所示之土地，已 見前述，對所有權人即被上訴人而言，自屬無法律上原因 而受有使用之利益，致被上訴人之共有權受有損害，而該 等「使用利益」依其性質即該當前述相當於租金之利益， 是以，縱上訴人無權占有土地乃承繼前手而來，亦受有相 當租金之不當得利甚明，從而，被上訴人依不當得利之規 定，請求上訴人自88年4 月9 日起，至返還系爭土地之日 止，給付相當於土地租金之不當利得，自為法之所許。 2.次按租用基地建築房屋，其租金以不超過土地申報總價額 年息百分之十為限，土地法第105 條、第97條規定甚明。 此所謂年息百分之十為限，乃指土地租金之最高限額而言 ，非謂所有土地租賃之租金必須照申報總價額年息百分之 十計算之，尚須斟酌基地之位置、工商繁榮程度、使用人 利用基地之經濟價值、所受利益等情事以為決定。又土地 法第97條第1 項所謂土地價額，係以法定地價為準，土地 法施行法第25條定有明文。而法定地價，依土地法第148 條規定，係指土地所有權人依土地法所申報之地價而言。 查上訴人無權占用如附圖斜線所示之土地，面積為2.26平
方公尺，有前揭地政事務所檢送之複丈成果圖可證，地目 為「道」，坐落於台北市士林區○○○路○ 段14巷旁之轉 角處，雖供上訴人作為庭院、圍牆、停車空間之一小部分 ，但面積、範圍甚小，地形狹長，且非供營業或出租使用 ，僅供自用，所獲利益有限，又附近建物1 樓大多作為店 面使用，樓上則多為公寓型住宅，步行約10至15分鐘可抵 達天母國小，交通方便，生活機能良好，有土地登記謄本 、原審勘驗筆錄及現場照片在卷可憑（原審卷第9 、12、 31頁、本院卷第63至64頁），雖系爭土地坐落位置距離天 母新光三越百貨公司步行僅約5 分鐘，但該百貨公司係近 5 年所興建設置，並非上訴人88年4 月9 日占有之時即已 存在，因此，上訴人辯稱不得以該百貨公司之設置作為酌 量先前占有系爭土地不當得利之基礎，應屬可採。本院斟 酌上情，認為上訴人使用系爭土地之對價如以當年期之申 報地價年息6 ％應屬適當，故被上訴人基於民法第179 條 規定，請求上訴人應自88年4 月9 日起，至返還上開土地 之日止，按總占用面積2.26平方公尺乘以應有部分二二三 七分之四０一，按月給付被上訴人以每平方公尺依當年期 申報地價年息6 ％除以12計算之不當得利，為有理由，逾 上開範圍之請求，則屬無據。
六、從而，被上訴人依民法第821 條、第767 條第1 項前段、第 179 條等規定，請求（一）上訴人應將系爭房屋庭院，其中 如附圖斜線部分所示即坐落於系爭土地上，面積2.26平方公 尺之地上物拆除，並將上開占用土地返還被上訴人及其他全 體共有人。（二）上訴人應自88年4 月9 日起，至返還上開 土地之日止，按總占用面積2.26平方公尺乘以應有部分二二 三七分之四０一，按月給付被上訴人以每平方公尺依當年期 申報地價年息6 ％除以12計算之不當得利，為有理由，應予 准許。逾此部分之請求，則無理由，應予駁回。原審判決准 許部分，於同上範圍內者，以及就上訴人返還上開土地之履 行期間依民事訴訟法第396 條第1 項規定定2 個月部分，於 法即無不合，上訴人指摘該部分判決不當，求予廢棄改判， 為無理由，應予駁回。而原審判決主文第三項命給付超過前 述得准許部分，於法則有未合，故上訴意旨執前情指摘，為 有理由，應由本院將原審該部分之判決，及關於該部分所為 假執行之宣告與訴訟費用負擔之裁判予以廢棄，並駁回被上 訴人此部分在第一審之訴。
七、本件為判決之基礎已臻明確，兩造其餘主張、陳述及攻擊防 禦方法，均與本院前揭判斷不生影響，爰不予一一論述，附 此敘明。
八、據上論結，本件上訴一部有理由、一部無理由，依民事訴訟 法第436 條之1 第3 項、第449 條第1 項、第450 條、第79 條，判決如主文。
中 華 民 國 101 年 5 月 24 日
民事第二庭 審判長法 官 林政佑
法 官 蕭錫証
法 官 黃欣怡
以上正本證明與原本無異。
本件判決不得上訴。
中 華 民 國 101 年 5 月 29 日
書記官 詹志鵬