臺灣臺南地方法院民事裁定 101年度訴字第137號
聲 請 人
即 原 告 尹愛寧
相 對 人
即 被 告 冠大建設股份有限公司
特別代理人 鍾良禎
上列當事人間請求確認委任關係不存在事件，聲請人為被告聲請
選任特別代理人，本院裁定如下：
主 文
選任鍾良禎（民國○○○年○月○○日生，身分證統一編號：Ｚ000000000號）於本院一○一年度訴字第一三七號確認委任關係不存在事件，為相對人即被告冠大建設股份有限公司之特別代理人。
理 由
一、本件聲請意旨略以：相對人業由經濟部於民國89年7月31日 以經89中字第667100號函撤銷登記在案，依法應行清算程序 ，須董事長同意蓋章，惟其置之不理，聲請人雖為相對人之 董事，然鮮少參與公司之經營，且董事長獨斷恣行經營公司 ，致使聲請人無從知悉公司營運狀況，聲請人乃於101年1月 間以新北市○○○○路郵局第000006號、第000013號存證信 函為辭任董事之意思表示，是兩造間董事之委任關係應已終 止，惟主管機關經濟部登記資料仍列聲請人為董事，公司尚 有欠稅款未繳清，董事長不出面處理，聲請人因仍有董事身 份乃被限制出境，且與相對人有關之訴訟、文件送達等，均 仍對聲請人為之，因而使兩造間委任關係之存在與否不明確 ，致聲請人在法律上之地位有不安之狀態，遂依法起訴以資 救濟。又公司與董事間之訴訟，依公司法第213條之規定應 由監察人或股東會所選任之人代表公司為之，惟相對人之監 察人尹張來金業於99年6月16日死亡，並無監察人得代表相 對人為訴訟，故有選任特別代理人之必要，爰依民事訴訟法 第51條第1項規定，聲請選任鍾良禎為相對人之特別代理人 等語。
二、按對於無訴訟能力人為訴訟行為，因其無法定代理人或其法 定代理人不能行代理權，恐致久延而受損害者，得聲請受訴 法院之審判長，選任特別代理人，民事訴訟法第51條第1項 定有明文。又本法關於法定代理之規定，於法人之代表人、 第40條第3項之代表人或管理人、第4項機關之代表人及依法 令得為訴訟上行為之代理人準用之，同法第52條亦定有明文 。
三、經查：
㈠本件聲請人起訴請求確認與相對人間董事之委任關係不存在 ，係相對人所屬董事與相對人間之訴訟，因相對人之章程就 此並無特別規定，僅於第21條規定「本章程未盡事宜悉依照 公司法之規定辦理」，故依法應準用公司法之規定，而依公 司法第213條規定，公司與董事間之訴訟，應由監察人或股 東會所選任之人代表公司為訴訟，其立法目的乃恐董事長代 表公司對董事起訴，難免有循私之舉，又公司若已解散行清 算程序，公司董事雖不得以董事身分執行職務，而應由清算 人執行清算事務，但公司之清算，原則上以董事為清算人， 且清算人之權利義務與董事同，則董事以清算人身分對董事 為訴訟，亦難免有循私之舉，依同一法理，仍不宜由董事以 清算人身分對董事為訴訟，再查清算中，公司股東會與監察 人依然存續，對董事之訴訟依法仍應由監察人或股東會所選 任之人代表公司為之，始為適法（參照最高法院94年台上字 第230號判決意旨）。
㈡依聲請人提出相對人公司設立登記事項卡、董事監察人名單 、章程及尹張來金戶籍謄本等件，及經濟部中部辦公室101 年2月20日經中三字第10134715770號函檢附之股東名冊所示 ，相對人業經主管機關經濟部於89年7月31日以經89中字第 667 100號函撤銷公司登記，依法應辦理清算，而依公司法 第322條規定，應以董事為清算人，惟本件係屬董事與相對 人間之訴訟，已如前述，揆諸前開說明，不得由其餘董事代 表相對人與聲請人進行本件訴訟，而相對人之原監察人尹張 來金業於99年6月16日死亡，相對人顯無適當之法定代理人 ，聲請人為此聲請選任相對人之特別代理人，於法即無不合 。
㈢參照經濟部中部辦公室101年2月10日經中三字第1013471577 0號函檢附之股東名冊所示，相對人公司股東除董事長林榮 冠、董事尹愛寧、董事鄧元昇、監察人尹張來金外，尚有股 東鍾良禎、戴景堯、林麗純等人，該三人持有股數分別為50 萬股、50萬股及25萬股，據聲請人於本院101年3月15日訊問 時稱，戴景堯人在大陸，鍾良禎則在北部機場工作，本院審 酌上情及上開股東分別持有之股數，認以鍾良禎擔任相對人 之特別代理人，應屬妥適，爰裁定如主文。
四、依民事訴訟法第51條第1項規定，裁定如主文。中 華 民 國 101 年 4 月 5 日
民事第二庭 法 官 許蕙蘭
以上正本係照原本作成。
如對本裁定抗告，須於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 101 年 4 月 5 日
書記官 蔡曉卿
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