高雄高等行政法院判決
100年度訴字第681號
民國101年2月29日辯論終結
原 告 觀昇有線電視股份有限公司
代 表 人 鄭俊卿
訴訟代理人 陳建宏 會計師
張憲瑋 律師
被 告 財政部臺灣省南區國稅局
代 表 人 蕭樹村 局長
訴訟代理人 李梅英
楊淑華
潘存善
上列當事人間營利事業所得稅事件，原告不服財政部中華民國10
0年10月27日台財訴字第10000347810號訴願決定，提起行政訴訟
，本院判決如下：
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、程序事項：被告代表人原為許春安局長，嗣於民國101年1月 16日變更為蕭樹村代理局長，並具狀聲明承受訴訟，核無不 合，應予准許。
二、事實概要︰
緣原告91年度營利事業所得稅結算申報，列報利息支出新臺 幣（下同）40,760,155元，被告初查核定35,312,835元，復 申經復查決定變更核定為36,547,546元，嗣被告依通報資料 ，查獲原告91年7月至8月間，與台力國際開發事業股份有限 公司（下稱台力公司）進行網路設備虛偽售後買回交易，致 91年度虛列利息支出956,955元，乃重行核定利息支出為35, 590,591元，除補徵稅額239,239元外，並按所漏稅額239,23 8元處1倍之罰鍰239,238元。原告不服，申請復查，未獲變 更，提起訴願，亦遭決定駁回，遂提起本件行政訴訟。三、本件原告主張︰
(一)原告與台力公司交易係屬售後租（買）回之一般融資租賃交 易，縱算被告依台灣台北地方法院（下稱台北地院）96年度 矚重訴字第2號、第3號、97年度金重訴字第2號及97年度金 訴字第1號等刑事判決內容，主張系爭交易為虛偽交易，惟 仍不影響原告確有融資借款並支付利息之事實。 ⒈本件係他案刑事被告王令麟等人遭台北地院檢察署（下稱台 北地檢署）認定明知與台力公司間融資性租賃交易係由東森
媒體科技股份有限公司(下稱東森公司)財務主管童家慶與台 力公司副董事長連復彰協議，利用台力公司向中華商業銀行 (下稱中華商銀)光復分行申辦貸款供東森公司使用，以規避 銀行法對關係人不得為無擔保授信之限制，而以台北地檢署 96年度偵字第12832號起訴書起訴，並經台北地院96年度矚 重訴字第2號、第3號、97年度金重訴字第2號及97年度金訴 字第1號、台灣高等法院98年度矚上重訴字第23號、金上重 訴字第57號等刑事判決有罪在案，惟本件當事人尚在上訴中 ，相關判決內容並非確定判決，況被告亦自承行政罰與刑罰 之構成要件不同，行政爭訟事件並不受刑事判決認定事實之 拘束，又上開刑事判決書僅係認定王令麟等人明知有線電視 公司（下稱系統台）與台力公司間所為融資租賃交易為虛偽 ，其目的僅係替東森公司以台力公司名義自中華商銀取得無 擔保放款金額，而涉有違反商業會計法之情事，與本件原告 是否有支付利息與台力公司之事實無涉，既然仍有利息之實 際支付，自不得將之與無進貨及銷貨事實之交易同視，被告 自不得援引上開判決結果而認定原告有虛列利息支出之違章 情事。
⒉系爭交易為一般常見之資金融通方式：隨著商業發展，企業 資金融通之方式與管道不再僅限單純與銀行借款，舉凡透過 公開發行股票、公司債等方式向投資大眾募集資金，抑或向 融資公司進行營業資產之融資租賃皆為企業籌措營運資金的 其他方式與管道。由於企業於購置機器設備或生產所需原物 料時，常面臨自有資金不足或一次清償價款可能造成之流動 性資金不足問題，故由融資公司代為購置機器設備或原物料 ，再透過分期付款及雙方協議之方式分期攤還，或直接由融 資公司將機器設備長期出租予企業，則可解決企業發展過程 中面臨資金取得不易之窘境。另外有可能企業已有機器設備 及原料，但仍缺乏營業活動所需之週轉資金，所以會把手中 擁有之機器設備及原料做為融資標的，這時候企業可能就會 把機器設備及原料賣給融資公司，以取得營運資金，再利用 「附條件買賣」、「信託占有」及「動產抵押」等交易模式 再自融資公司取得已出售機器設備及原料之使用權能，此即 為「售後買回」或「售後租回」之交易制度，雖然企業沒有 將手中之機器設備及生產原料交給融資公司，但出售再以融 資買回之方式取得機器設備與生產原料之使用權的交易模式 ，卻是真實之交易，目的在於取得營業活動所需之營運資金 。我國財務會計準則公報第2號有關租賃會計處理準則第27 段即規定售後租(買)回交易之相關處理原則：「承租人如將 原自有資產出售於出租人再行租回時，其出售與租回應視為
一次交易，出售資產損益應予遞延，計入『未實現售後租回 損益』科目。」故售後租回之交易不僅為商業上所常見，更 早就被納入一般公認會計處理準則做成原則性規範。 ⒊原告因行業特性，營業上確有資金融通之需求，但礙於財務 上之流動比率及償債能力偏低，故會選擇以售後租(買)回融 資租賃方式作為資金融通之方式：原告係以從事有線電視系 統經營為業，且原告於營運時須先行投入大量資本於系統台 、cable網路之基礎建置，加以每年需負擔電視節目版權費 用予上游節目供應商，因此原告之營運現狀必須伴隨相關融 資管道之進行，以解決財務上之資金需求問題。故每月雖有 收視戶視訊費之現金流入，但因資本投入建置固定資產不足 所產生負債之既存問題（以90年底為例，原告固定資產淨額 681,610,000元已大於股東權益合計數496,485,000元），原 告當有支付節目版權費的高度資金需求時，仍會產生營運資 金短絀之情形。依據原告90年底之財務報表，其流動比率僅 87.96％、速動比率僅79.22％、營運資金（流動資產減流動 負債之餘額）更是為-91,664,000元，可見原告之財務狀況 確實存有資金缺口之情形。因為原告有關償債能力之財務比 率偏低，當透過銀行進行資金融通時，由於銀行授信過程較 為嚴格，原告不見得可以爭取到較優惠之貸款利率與額度， 故原告除向銀行貸款外，亦會透過融資租賃之方式向融資公 司融通營業資金或取得營業資產，此由原告91年底應付租賃 資產總額占固定資產總額約32％（247,624,000元÷771,358 ,000元）及應付租賃款總額占負債總額13.94％（106,497,0 00÷763,972,000元）即可窺知融資租賃亦為原告所常用之 資金融通方式。
⒋原告向台力公司辦理售後租(買)回之資金融通與一般融資租 賃交易並無不同：原告91年7月27日因為資金需求，遂向台 力公司辦理資產售後租回之融資交易，將一批網路設備以20 ,000,000元出售予台力公司，雙方並於該交易合約第3段中 載明「自簽約之日起，標的物之所有權移轉買方，但標的物 仍交由賣方占有保管或由賣方交付買方指定之第三人．．． 。」以明確表明此買賣交易並不受民法第761條有關動產交 付之要件規定，原告旋即於當月以23,777,000元之價格向台 力公司購回該網路設備，並依據合約書上所載明：「買方應 於訂立本契約時，依照約定償還日期及金額簽發付款之票據 交付賣方收執，賣方在貨款未獲全部清償前，對於標的物仍 保有所有權。」按30期開立37張合計價款23,777,000元之支 票予台力公司以作價款支付，並分期攤提利息費用。故系爭 交易表面上看似買賣交易，但實質上及原告帳務上係依融資
處理，且不論系爭交易究屬租賃資產於租賃期滿後無條件移 轉予承租人之「售後租回」交易，抑或是買受人以分期付款 方式支付價款之「售後買回」交易，都無損於此交易係一般 商業融資交易之事實。況且，原告當年度有多筆與系爭交易 係屬相同類型之融資交易，其帳務處理之方式亦與系爭交易 相同，足證系爭交易與原告之其他融資交易並無不同，都為 售後買回融資，與一般企業之帳務處理亦無不同。 ⒌原告於91年7月31日取得融通資金，台力公司並按期兌現原 告所開立之支票，並於93年由東森公司代為清償原告與台力 公司之應付票據，此售後租回融資交易遂告完結，系爭交易 間的資金往來皆有實際收付款紀錄可循。被告未審酌起訴書 與刑事判決書之內容意旨，逕自認定原告虛列利息支出，顯 係未就原告有利不利事項一律注意，所為之行政處分顯有未 洽：⑴探究交易是否屬實可從貨物流向與資金流向加以判別 ，所謂貨物流向係指交易標的物是否實際存在及是否有實際 移轉而論，系爭交易除交易本質具買賣交易之特性外，其實 質上係為融資借款之性質，若單就同一交易日先行出售再行 買回，及標的物未有實際所有權移轉之表像來看，或許容易 讓不諳財務融通工具之一般大眾產生誤解，但系爭交易確係 為資金融通交易之一種態樣，細究交易之精神即可理解系爭 交易雖然標的物未有實際移轉，但仍屬實質交易無誤，若原 核定依此主張系爭交易為虛假交易，則係對售後租回融資交 易之誤解。資金流向係指交易價款是否有實際支付而論，本 件台力公司撥款予原告及原告按月償還及提前清償應付票據 皆有實質收付款紀錄可供稽核，原核定並未就事實證據加以 調查，即率斷認定原告有虛列利息費用之情事，明顯違反行 政程序法第36條之規定，所為之行政處分顯有瑕疵。⑵另查 ，台力公司於91年7月31日匯款予原告19,811,150元作為購 買網路設備之價款（另差額1,188,850元係因購回價款與原 告開立支票總額23,777,000元皆未含營業稅，此購回交易產 生之營業稅系直接自原告應收款中扣除），原告亦於每月匯 款至原告支票存款帳戶以供支票兌現，並按月認列利息費用 ，至93年因為原告之最終母公司東森公司為強化財務結構及 償還金融機構暨租賃公司之借款，遂於93年由東森公司聯屬 12家系統台（含原告）及東禾媒體股份有限公司作為連帶保 證人向法國興業銀行及中國信託商業銀行等聯貸銀行團簽訂 聯合授信合約，並依據聯貸授信條件，由東森公司代原告償 還應付租賃款項、應付票據及所有長短期借款，故於93 年1 月20日由東森公司代原告償還開立予台力公司之未償應付票 據計13,664,000元，原告與台力公司之售後買回交易遂告終
結。則原告就出售予台力公司網路設備之價款與再行買回之 價款差額按月分攤利息費用，若原核定認定原告係虛列租賃 利息支出，即必須證明原告自始至終皆無自台力公司取得融 通資金，亦無支付利息予台力公司，才可主張原告係虛列利 息支出。原告於91年7月31日自台力公司取得19,811,150元 資金，並按月分期攤還本金與利息，皆有銀行存摺與對帳單 等資料可勾稽，試問，稽徵機關難道會因為營業人跟銀行融 資僅有「資金往來」而無「貨物交易」即認定該融資交易係 屬虛假交易？蓋判斷系爭交易是否係虛假交易應先回歸交易 本質後再輔以「物流」與「金流」之調查，單憑「物流」或 單憑「金流」來作為判斷交易真假之依據都顯過於武斷。由 原告確實有按月支付利息之動作即足以認定原告有資金融通 交易之事實，若原告無支付利息之事實而申報利息費用，是 謂故意短漏報所得額，惟原告確實與台力公司進行售後買回 交易，也確實有支付利息與台力公司，試問，何來故意逃漏 稅捐？惟原核定未斟酌資金流向之事實，亦未證明究竟系爭 交易何以係虛假交易，逕以檢察官起訴書及刑事判決內容即 率斷認定原告虛列利息支出，明顯違反行政程序法所規定行 政機關調查事實及證據之職責。⑶又有關本件事實認定方面 ，業經臺灣高等法院審酌該案被告、證人證詞及相關證物後 ，於其判決書中亦清楚指出台力公司確有匯款19,811,150元 予原告，原告並有簽發分期付款支票22,776,000元予台力公 司之情事，由此即可證明原告確實有資金融通與支付利息之 事實，故原告既確有資金融通及支付利息之事實(被告並不 否認)，被告自不得單純以營業稅所稱「無進貨事實」率斷 認定本件原告於營利事業所得稅有虛列成本費用之違章情事 ，由前揭刑事判決顯見原告並無虛增費用以逃漏稅捐之實， 依營利事業所得稅查核準則(下稱查核準則)第67條之規定， 即無須按所得稅法第110條規定裁處。惟被告完全未視原告 絕無虛列未支付費用藉以逃漏稅捐之事實，仍執意依所得稅 法第110條裁處，不僅未就原告有利不利之事項一律注意， 且完全未就原告之權利予以保護，其處分顯已違法。(二)本件原告確實因系爭售後買回融資交易而按月支付利息予台 力公司，實未構成查核準則第67條所規定應按所得稅法第11 0條規定處罰之要件，被告未斟酌本件所有具體狀況，逕依 財政部所發布之「稅務違章案件裁罰金額或倍數參考表」( 下稱裁罰倍數參考表)按短漏報所得額之違章情形處1倍之罰 鍰，顯有行政處分不備理由之違誤，自應予以撤銷。換言之 ，本件是否構成違章處罰之要件並不在於系爭交易是否誠如 起訴書上所稱係東森公司透過台力公司向中華商銀取得無擔
保貸款之特殊安排，亦不在於原告取得融資款之用途是否與 本業及附屬業務相關，而在於原告稅上認列系爭利息支出是 否確有實際支付之事實，而本件原告確有支付利息支出之相 關證明文件已如前述，刑事判決書亦載明：「且金頻道、陽 明山、新台北、觀昇、南天等5家有線電視公司亦分別開立 如上開買賣合約書所載價款同額支票給台力公司，此據陳緯 浚證述明確，並有本金攤還表、應付票據明細表在卷可憑。 」可知原告確有支付利息（即售後買回差額）予台力公司， 未構成所得稅法第110條之違章漏稅要件甚明，合先敘明。 次按行政程序法第10條規定，法律授與行政機關裁量權之目 的，在於使行政機關考慮個案情狀，得就事件之不同情狀作 成不同之法律效果，符合個案正義。故行政機關行使裁量權 時，不僅不得逾越法律授權之範圍（裁量逾越）或濫用裁量 權限（裁量濫用）外，亦不得怠於行使裁量權限（裁量怠惰 ）。若行政機關就裁量權之行使有上開情形之一時，該行政 行為即屬違反行政程序法，自屬違法。則本件交易事實確實 存在，已如前述，被告應於作成裁罰處分之程序中加以審酌 ，方符合法律授與行政機關裁量權之意旨。詎料被告僅依裁 罰倍數參考表，錯誤主張原告虛列利息支出處以1倍之罰鍰 ，原裁罰處分並未審酌本件所有具體情況，而有裁量逾越、 裁量濫用之違法，灼然至明等情，並聲明求為判決撤銷訴願 決定及原處分（復查決定含原核定處分）。
四、被告則以︰
甲、本稅部分：
(一)查訴外人王令麟、簡錦俊、楊慶麟分別為東森公司、台力公 司及原告前任登記代表人，另劉洪福為台力公司實際負責人 ，渠等於91年5月間因東森公司資金吃緊，且已無法從正常 管道取得銀行貸款，王令麟乃指示以台力公司名義，由原告 等與台力公司進行虛偽「售後買（租）回」交易，再由台力 公司持原告等開立之不實交易支票向中華商銀以票貼方式取 得資金供東森公司使用，並支付貸款金額約18％利潤予台力 公司。原告前任代表人楊慶麟明知與台力公司之買賣合約書 銷售貨品雖註明「網路設備乙批」，然實際上並無交易之事 實，僅係為了向中華商銀取得資金供東森公司使用，仍在不 實買賣合約書上簽名，再由陳圓圓（台力公司財務協理）持 前述不實之買賣合約書、台力公司開立之發票及原告等分期 償還支票，向中華商銀光復分行要求核撥貸款，並於91年7 月31日中華商銀光復分行撥款予台力公司後，同日轉匯予原 告等，而原告等收取匯款後，分別以「同業往來借款」「同 業往來－償還借款」「節目版權成本」及「預付工程款」等
不實名義，以支票及匯款方式付予東森公司。又渠等明知上 揭交易均為虛偽，卻分別透過不知情之會計人員，將此明知 為不實之事項，填製會計憑證或記入帳冊，經臺北地檢署檢 察官96年度偵字第12832號起訴書起訴，並經臺北地院96年 度矚重訴字第2號、第3號、97年度金重訴字第2號及97年度 金訴字第1號、台灣高等法院98年度矚上重訴字第23號、金 上重訴字第57號等刑事判決有罪在案，合先陳明。(二)另查與本件案情相同之營業稅行政訴訟案，業經大院98年12 月8日98年度訴字第409號判決「原告之訴駁回」及最高行政 法院100年4月28日100年度判字第586號判決「上訴駁回」確 定在案。依該二判決意旨：關於售後買回或售後租回等融資 性租賃之交易方式，乃目前國際上普遍承認之商業行為，與 消費借貸同屬企業融通資金之合法方式，惟融資性租賃與消 費借貸之法律性質、標的物之利益與危險分擔均不相同，依 私法自治原則，當事人有權依其商業考量，選擇適當之交易 方式，依其選定之交易方式，享受權利並承擔相對應之義務 與風險，我國學說實務已普遍承認其商業上之必要性與合法 性，且上開交易型態在會計準則上亦有了相應之處理，即財 團法人中華民國會計研究發展基金會(下稱會計發展基金會) 於71年10月1日公布，並於71年12月31日生效之財務會計準 則公報第2號有關「租賃會計處理準則」中對「資本租賃」 之會計處理規範（其第27段敘明資本租賃售後租回之會計處 理，內容為：「承租人如將原有資產售於出租人再行租回時 ，其出售與租回應視為1次交易，出售資產損益應予遞延， 記入『未實現售後租回損益』」）可資參酌。是行為人倘僅 供關係企業融資套利，即非以原告經營之立場來規劃此項資 本交易，則屬虛增帳面營業收入及成本，藉以向金融業取得 貸款融通，自屬套利而非此類資本融資交易。查本件原告與 台力公司進行虛偽「售後買回」交易，僅係為向中華商銀取 得資金供東森公司使用，是本件並非前揭之「資本融資交易 」。從而，被告乃據以作成本處分，實無原告所指行政處分 顯有未洽及論述與事實有矛盾之處。
乙、罰鍰部分：
(一)原告91年度營利事業所得稅結算申報，原列報利息支出40,7 60,155元，經被告查獲其中956,955元，係虛列台力公司之 租賃利息支出，與本件同一事實臺北地院96年度矚重訴字第 2號、第3號、97年度金重訴字第2號及97年度金訴字第1號、 台灣高等法院98年度矚上重訴字第23號、金上重訴字第57號 等刑事判決原告前代表人楊慶麟明知為不實之事項填製會計 憑證及記入帳冊認定有罪在案，是原告上開申報為不實之申
報，被告乃就查得資料核定利息支出35,590,591元，應補稅 額239,239元，並按所漏稅額239,238元處1倍罰鍰239,238元 ，依所得稅法第110條第1項規定，並無不合。且按所得稅法 第110條之規範意旨，結算申報為決定全年所得額之最主要 依據，納稅義務人申報不實，將嚴重影響稅收及稅負之公平 負擔。原告為具規模之公司，對此規範意旨應能明白認知， 且有注意能力，也應該有能力注意結算申報內容，始不違反 稅法之規定。
(二)惟查本件原告原代表人楊慶麟，依王令麟指示，任由童家慶 替其為虛偽售後買回交易並配合辦理，卻對其與台力公司融 資交易之真偽，諉為不知，猶以配合套利之虛偽交易衍生之 差額列報利息支出，顯有漏報所得額之故意。又原告徒以開 立之分期支票兌現為由，主張「支付之事實」，顯然過於浮 面與形式，實不謂已按月支付利息即得免除查證及注意之能 事，自應負過失責任等語，資為抗辯。並聲明求為判決駁回 原告之訴。
五、本件事實概要欄所載之事實，經兩造分別陳明在卷，並有買 賣契約書、統一發票、被告97年度財營所字第1Z000000000 號裁處書、被告違章案件罰鍰繳款書、被告100年7月1日南 區國稅法一字第1000054531號復查決定書、財政部100年10 月27日台財訴字第10000347810號訴願決定書附於原處分卷 可稽，洵堪認定。兩造各執前詞爭執，經查：
(一)按「營利事業所得之計算，以其本年度收入總額減除各項成 本費用、損失及稅捐之純益額為所得額。」「納稅義務人應 於每年5月1日起至5月31日止，填具結算申報書，向該管稽 徵機關，申報其上一年度內構成綜合所得總額或營利事業收 入總額之項目及數額，以及有關減免、扣除之事實，並應依 其全年應納稅額減除暫繳稅額、尚未抵繳之扣繳稅額及可扣 抵稅額，計算其應納之結算稅額，於申報前自行繳納。但短 期票券利息所得之扣繳稅款及營利事業獲配股利總額或盈餘 總額所含之可扣抵稅額，不得減除。」「納稅義務人已依本 法規定辦理結算申報，但對依本法規定應申報課稅之所得額 有漏報或短報情事者，處以所漏稅額兩倍以下之罰鍰。」分 別為行為時所得稅法第24條第1項、第71條第1項及第110條 第1項所明定。次按「利息：一、．．．二、非營業所必需 之借款利息，不予認定。」為查核準則第97條第2款所規定 ，核與所得稅法第24條第1項規範意旨相符，自當援用。(二)另關於售後買回或售後租回等融資性租賃之交易方式，乃目 前國際上普遍承認之商業行為，與消費借貸同屬企業融通資 金之合法方式，惟融資性租賃與消費借貸之法律性質、標的
物之利益與危險分擔均不相同，依私法自治原則，當事人有 權依其商業考量，選擇適當之交易方式，依其選定之交易方 式，享受權利並承擔相對應之義務與風險，我國學說實務已 普遍承認其商業上之必要性與合法性，有最高法院93年度台 上字第482號判決及臺北高等行政法院95年度訴字第3702號 判決供參，且上開交易型態在會計準則上亦有了相應之處理 ，即會計發展基金會於71年10月1日公布，並於71年12月31 日生效之財務會計準則公報第2號有關「租賃會計處理準則 」中對「資本租賃」之會計處理規範（其第27段敘明資本租 賃售後租回之會計處理，內容為：「承租人如將原有資產售 於出租人再行租回時，其出售與租回應視為1次交易，出售 資產損益應予遞延，記入『未實現售後租回損益』．．．」 ）可資參酌。且臺北高等行政法院93年度訴字第4235號判決 認為融資性租賃或售後租（買）回之交易，在交易相對人間 ，雖無現實交付標的物之情形，然係真實之交易，目的在取 得生產活動所需之融通資金，亦認同此類資本交易之現狀。 惟此類資本融資交易的重心在於「生產者已有機器設備及原 料，但仍然缺乏營業活動所須之週轉資金」故將所擁有之機 器設備及原料作融資標的，取得生產資金。是行為人倘僅供 關係企業融資套利，即非以原告經營之立場來規劃此項資本 交易，則屬虛增帳面營業收入及成本，藉以向金融業取得貸 款融通，自屬套利而非此類資本融資交易。
(三)經查，王令麟、童家慶、廖啟旭、連復彰、劉洪福、簡錦俊 、陳圓圓（台力公司財務協理）均明知與台力公司間融資性 租賃交易，係由東森公司財務主管童家慶於台力公司副董事 長連復彰協議，利用台力公司向中華商銀光復分行申辦貸款 ，以規避銀行法對關係人不得為無擔保授信之限制，經台力 公司實際負責人劉洪福及登記負責人簡錦俊同意配合辦理， 並由童家慶指示非台力公司亦非系統台之陳緯浚代為製作本 應由台力公司製作之所有售後買回交易相關文件，交由東森 公司財務處之廖旭啟交系統台負責人簽名，已達成利用台力 公司名義向中華商銀光復分行申辦中期無擔保付款供東森公 司使用之目的，且系統台所開分期付款支票張數多於交付中 華商銀支票張數係為了先行支付台力公司利潤，再利用台力 公司名義向中華商銀貸款是為了東森公司替系統台作資金調 度，而胡念曾、楊慶麟（原告之前代表人）為系統台負責人 ，依王令麟指示，任由童家慶、廖啟旭、陳偉浚替其擔任負 責人之系統台為虛偽售後買回交易並配合辦理，堪認上開行 為人均明知系統台與台力公司間所為融資租賃交易為虛偽， 其目的係替東森公司以台力公司名義自中華商銀取得無擔保
付款金額等情，此有臺北地院96年度矚重訴字第2號、第3號 、97年度金重訴字第2號及97年度金訴字第1號刑事判決附於 本院卷可稽，復有臺北地檢署檢察官96年度偵字第12832號 起訴書、台灣高等法院98年度矚上重訴字第23號、金上重訴 字第57號等刑事判決附於原處分卷及本院卷可憑。足證本件 原告之前代表人楊慶麟為系統台負責人，依王令麟指示以台 力公司名義，由原告與台力公司進行虛偽售後租(買)回交易 ，再由台力公司持原告等開立之不實交易支票向中華商銀以 票貼方式取得資金供東森公司使用，並支付貸款金額之利潤 予台力公司。則原告前任代表人楊慶麟明知與台力公司之買 賣合約書銷售貨品雖註明「網路設備乙批」，然實際上並無 交易之事實，僅係為了向為中華商銀取得資金供東森公司使 用。顯見原告之行為必非資本融資交易，係為東森公司套利 。則被告認定原告91年7月至8月以不實發票23,777,000元， 無進貨事實，而虛報進項稅額1,188,850元，同時期又開立 不實發票20,000,000元，虛報進項稅額1,188,850元，虛報 銷項稅額1,000,000元，即屬有據。從而，對於原告91年度 營利事業所得稅結算申報，針對原列報利息支出40,760,155 元，被告初查核定35,312,835元，經復查決定變更核定為36 ,547,546元部分，嗣經被告查獲其中956,955元係虛列台力 公司之租賃利息支出，遂予以剔除，並重核利息支出及應補 稅額，尚非無憑，故原告之主張：其因行業特性，營業上確 有資金融通之需求，但礙於財務上之流動比率及償債能力偏 低，故會選擇以售後租(買)回融資租賃方式作為資金融通之 方式，其向台力公司辦理售後租(買)回之資金融通與一般融 資租賃交易並無不同云云，無足採取。
(四)至原告主張：與台力公司間交易係屬售後租（買）回之一般 融資租賃交易，縱被告依台北地院判決認定為虛偽交易，仍 不影響原告確有融資借款並支付利息之事實云云。按依據臺 北地檢署檢察官96年度偵字第12832號起訴書相關關係人之 陳述及臺北地院96年度矚重訴字第2號、第3號、97年度金重 訴字第2號及97年度金訴字第1號、台灣高等法院98年度矚上 重訴字第23號、金上重訴字第57號等刑事判決內容觀之，原 告上揭之行為並非資本融資交易，及係為東森公司套利，業 徵明確，且原告並無任何證據足以證實「原告確實獲得資金 融通之利益」，又依上開起訴書中敘明廖啟旭、連復彰之陳 述是「該筆交易實際上只是要取得款項供東森公司使用」、 「目的是向中華商銀取得資金供東森公司使用」，故此為套 利與掏空之事件，正是「虛增帳面營業收入及成本，藉以向 金融業取得貸款套利」之行為。是以原告對台力公司先行出
售而再分期付款買回，並支付貸款金額約18％利潤予台力公 司，實際上並非「資本融資交易」之態樣，自與臺北高等行 政法院93年度訴字第4235號判決認為融資性租賃或售後租（ 買）回之交易不同，尚難比附援引。則台力公司因無資力可 供原告融資，雙方利用互開統一發票虛增彼此營業收入，藉 以向中華商銀貸款，是為虛偽交易，縱原告於其帳證或資金 仍安排有支付系爭利息與台利公司之形式，該筆利息支出仍 屬查核準則第67條第2項規定之虛列費用，不應認列。則原 告於91年度營利事業所得稅結算申報時，仍將台力公司之租 賃利息支出列報，被告予以剔除，並無違誤，原告前揭所訴 ，核無足採。
(五)又原告不實之申報，被告乃就查得資料重行核定利息支出35 ,590,591元，應補徵稅額239,239元，並按所漏稅額239,238 元處1倍之罰鍰239,238元，依所得稅法第110條第1項規定， 並無不合。且按所得稅法第110條之規範意旨，結算申報為 決定全年所得額之最主要依據，納稅義務人申報不實，將嚴 重影響稅收及稅負之公平負擔。原告為具規模之公司，對此 規範意旨應能明白認知，且有注意能力，也應該有能力注意 結算申報內容，始不違反稅法之規定。惟查本件原告前代表 人楊慶麟，依王令麟指示，任由童家慶替其為虛偽售後買回 交易並配合辦理，卻對其與台力公司融資交易之真偽，諉為 不知，猶以配合套利之虛偽交易衍生之差額列報利息支出， 顯有漏報所得額之故意。且如前述，原告上揭利息支出仍屬 查核準則第67條第2項規定之虛列費用，自仍應依所得稅法 第110條第1項規定處罰。是原告另稱：本件系爭利息原告確 有實際支付台力公司，本件縱應依查核準則第67條第1項規 定補稅，惟非屬同條第2項規定確無支付利息之情事，不應 處罰乙節，亦不足採。故被告審酌原告之違章情節，參據裁 罰倍數參考表：「納稅義務人已依本法規定辦理結算、決算 或清算申報，而對依本法規定應申報課稅之所得額有漏報或 短報情事者，處以所漏稅額2倍以下之罰鍰。．．．二、漏 稅額超過新臺幣10萬元者。．．．處所漏稅額1倍之罰鍰。 」之規定，按所漏稅額處1倍之罰鍰，自無違誤。六、綜上所述，原告之主張皆無可採。被告查獲其中956,955元 ，係虛列台力公司之租賃利息支出，乃予以剔除，核定利息 支出35,590,591元，應補稅額239,239元，並按所漏稅額239 ,238元處1倍之罰鍰計239,238元，認事用法核無違誤，訴願 決定遞予維持，亦無不合。原告徒執前詞，訴請撤銷原處分 （復查決定含原核定處分）及訴願決定，均無理由，應予駁 回。又本件事證已臻明確，兩造其餘主張陳述，於判決結果
不生影響，無庸一一論列，並予敘明。
七、據上論結，本件原告之訴為無理由，依行政訴訟法第98條第 1項前段，判決如主文。
中 華 民 國 101 年 3 月 13 日 高雄高等行政法院第二庭
審判長法官 邱 政 強
法官 李 協 明
法官 林 勇 奮
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提起上訴後20日內向本院提出上訴理由書（須按對造人數附繕本）；如於本判決宣示或公告後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。未表明上訴理由者，逕以裁定駁回。
中 華 民 國 101 年 3 月 13 日
書記官 林 幸 怡
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