臺灣高等法院高雄分院刑事判決 101年度上易字第59號
上 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
上 訴 人
即 被 告 黃明通
上列上訴人等因被告業務侵占等案件，不服臺灣高雄地方法院10
0 年度易字1600號中華民國100 年12月14日第一審判決（起訴案
號：臺灣高雄地方法院檢察署99年度偵字第7409號），提起上訴
，本院判決如下：
主 文
原判決撤銷。
黃明通犯詐欺取財罪，處有期徒刑伍月，如易科罰金，以新台幣壹仟元折算壹日。又犯業務侵占罪，共參拾參罪，各處有期徒刑陸月，如易科罰金，均以新台幣壹仟元折算壹日。應執行有期徒刑壹年伍月，如易科罰金，以新台幣壹仟元折算壹日。 事 實
一、黃明通自民國（下同）95年7 月3 日起至98年11月5 日止， 受僱於視康股份有限公司（下稱視康公司）擔任業務人員， 負責於高雄市、屏東縣市及臺東縣市從事該公司業務之推廣 並收取貨款之工作，為從事業務之人。詎因受自身財務狀況 拖累：㈠、明知視康公司禁止員工轉售公司商品，其當時已 無付款能力，為換得現金償債，竟基於意圖為自己不法所有 之詐欺取財接續犯意，於98年7 月至9 月間，接續以不知情 之如附表一各編號所示之客戶名義佯向視康公司訂購如附表 一各編號所示商品，致視康公司陷於錯誤而將各該商品運送 至各該地點，再由黃明通將該商品取走轉售得現金，用以償 還其所積欠之債務而未繳付視康公司上開商品之價金，共詐 得商品價值164,698 元。㈡、另意圖為自己不法所有之業務 侵占犯意，自98年7 起至同年9 月止，向如附表二各編號所 示之客戶，於業務上各收取得如附表二各編號所示之金額， 應於如附表所示之發票日期翌月底前應繳回視康公司之款項 ，變異持有為所有之意，將上開金額供己私用，以償還其所 積欠之債務而未繳回視康公司。（各次侵占之客戶、地點、 日期，貨款金額約詳附表二所載）嗣經視康公司於98年11月 5 日與黃明通對帳後，始悉上情。
二、案經視康公司訴由高雄市政府警察局旗山分局報請臺灣高雄 地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面：
按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條之1 至第159 條之4 之規定，而經當事人於審判程序同意
作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況， 認為適當者，亦得為證據；當事人於法院調查證據時，知有 刑事訴訟法第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞 辯論終結前聲明異議者，視為前項之同意，刑事訴訟法第15 9 條之5 第1 、2 項定有明文。本判決認定事實所引用之證 據資料，檢察官及被告未於本院言詞辯論終結前聲明異議， 且審酌並無違法不當或證明有明顯過低之瑕疵，本院認以之 作為證據為適當，均得作為證據。
貳：實體方面：
一、上訴人即被告黃明通擔任視康公司業務員期間，以附表一所 示客戶名義向視康公司詐得如附表一所示之商品，及向附表 二所示之客戶收取該附表所示之貨款而未繳回視康公司之事 實，業據被告黃明通於本院供承不諱，核與證人即告訴代理 人戴仲懋、證人即來得眼鏡行郭寬榮、大順昌鐘錶眼鏡刻印 行陳美倫、陽銘眼鏡行劉德福、錫明眼鏡行鄒佩雯、光南眼 鏡行楊錫岩、愛倫眼鏡行劉國泰、鈦陽眼鏡行吳文寬、視泉 眼鏡行吳豐元、國正眼鏡行王國證、視覺工坊眼鏡行龔靖婷 、博恩眼鏡行林政毅、大昌眼鏡行柯沛晴、良霖眼鏡行徐永 濬、來發眼鏡行黃來發、建東鐘錶眼鏡行張銘峰、光立眼鏡 行李陳香禪、重見眼鏡行王重慶、精光堂鐘錶眼鏡杜望、台 大鐘錶眼鏡行杜加再、順欽眼鏡行林明城、經典眼鏡生活館 呂俊勳、陽名眼鏡行林信裕、金橘眼鏡行張文傑、品質眼鏡 行林伯錦於警詢之證述（見警卷頁1-3 、10-50 、68-69 ） ；大昌眼鏡行柯沛晴、陽名眼鏡行林信裕、陽銘眼鏡行劉德 福、愛倫眼鏡行劉國泰、鈦陽眼鏡行吳文寬、錫明眼鏡行陳 文宗於偵查中具結之證述（見99偵7409號卷頁64-65 、72-7 3 、76-77 、93- 94、107-113 ）等情節相符，並有被告黃 明通手記帳單、客戶名單、侵占金額明細表、被告黃明通出 具之聲明暨同意書、授權書、開立之本票、僱傭契約、客戶 出貨記錄、附表一、二各編號所示之眼鏡行統一發票、銷售 訂單、營業人銷貨退回進貨退出或折讓證明單在卷可稽（見 警卷頁53-56 、62-281）。按視康公司有禁止員工訂購公司 商品之規定，此有視康公司提出員工工作手則在卷足稽（見 99偵7409號卷頁126-129 ），被告明知以個人名義無法訂購 取得公司商品，竟以如附表一各編號所示眼鏡行之名義向公 司購得商品之行為，顯然並非其業務上正當行為，又其於偵 查中亦供稱「以低於市價的價錢賣出，有以低於發票上的金 額賣出，因為我要套現金，都支付給地下錢莊。（問：後來 為何沒有給『視康公司』？）因為後來經濟狀況困難，錢都 拿出給地下錢莊了」等語（見99偵7409號卷頁110-111 ），
足見其當時已欠缺償債能力而亟需謀得現金，並無經濟狀況 改善之前景與計畫，足堪認其當時並無支付對價之意思已甚 明確。又被告既明知自己無法訂購取得視康公司商品，而以 形式上符合視康公司規定之訂購行為取得商品，即係以詐術 取得視康公司財物，再以低價轉售所得現金，及業務上所收 取如附表二所示之貨款，用以償還自己債務，則其施詐及業 務侵占之行為，均出於為自己不法所有之意圖甚明。綜上， 被告詐欺取財及業務侵占之事證已甚明確，其犯行堪予認定 。
二、被告以如附表一所示客戶名義取得視康公司交付商品之行為 ，核係犯刑法第339 條第1 項之詐欺取財罪。另被告分別侵 占業務上所收取如附表二所示貨款未繳回視康公司之行為， 均係犯刑法第336 條第2 項之業務侵占罪。被告所犯上開詐 欺取財罪係利用同一職務之機會與方法而為之，且於密切之 時間實施，又均侵害告訴人同一法益，各行為之獨立性極為 薄弱，主觀上係出於同一詐欺取財之犯意，依一般社會健全 觀念，應視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以 評價，較為合理，應依接續犯之理論而論以實質上一詐欺取 財罪。被告所犯詐款取財罪與所犯如附表二所示各業務侵占 罪間，均係犯意各別，行為互異，應予分論併罰。三、原判決予以論科，固非無見；惟查：被告所犯如附表二所示 之業務侵占罪，其收取貨款之客戶均不同，且每筆貨款各獨 立，其數額亦不同，被告顯係基於各別犯意為之，原判決認 被告所犯業務侵占部分，屬接續犯，僅成立一業務侵占罪， 自有未合。被告上訴意旨以因被債所逼，情非得已，並請求 為緩刑之諭知，惟被告尚未與視康公司和解，且亦未將所收 得之貨款償還視康公司，其請求諭知緩刑，為無理由；檢察 官上訴意旨，對原判決就被告業務侵占部分以接續犯論以一 罪，指摘原判決該部分不當，為有理由，原判決既有上述可 議，自應由本院將原判決撤銷改判。爰審酌被告尚未與視康 公司和解及賠償視康公司，惟念其尚無刑事前案記錄（見臺 灣高等法院被告前案紀錄表）等一切情狀，爰分別量處如主 文所示之刑，並定其應執行刑，及諭知易科罰金之折算標準 。
據上論結，應依刑事訴訟法第369 條第1 項前段、第364 條、第299 條第1 項前段，刑法第336 條第2 項、第339 條第1 項、第51條第5 款、第41條第1 項、刑法施行法第1 條之1 ，判決如主文。
本案經檢察官張益昌到庭執行職務。
中 華 民 國 101 年 3 月 1 日
刑事第四庭 審判長法 官 蕭權閔
法 官 吳進寶
法 官 王憲義
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
中 華 民 國 101 年 3 月 1 日
書記官 黃富美
附錄本件判決論罪科刑法條：
刑法第336 條（公務公益侵占罪、業務侵占罪）對於公務上或因公益所持有之物，犯前條第一項之罪者，處一年以上七年以下有期徒刑，得併科五千元以下罰金。對於業務上所持有之物，犯前條第一項之罪者，處六月以上五年以下有期徒刑，得併科三千元以下罰金。
前二項之未遂犯罰之。
刑法第339 條（普通詐欺罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處五年以下有期徒刑、拘役或科或併科一千元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。前二項之未遂犯罰之。
附表一（即起訴書附表二）
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│編號│ 客 戶 │ 地點 │ 商品 │
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│ 1 │愛倫眼鏡行│高雄市○○區○○路│視康舒視水感全│
│ │ │255號 │效保養液、耶歐│
│ │ │ │AO雙氧保養液、│
│ │ │ │視康多水潤日拋│
│ │ │ │型隱形眼鏡等，│
│ │ │ │價值共計57,01 │
│ │ │ │4元（起訴書誤 │
│ │ │ │載為57,013元）│
│ │ │ │。 │
├──┼─────┼─────────┼───────┤
│ 2 │鈦陽眼鏡行│高雄縣大寮鄉鳳林三│視康舒視水感全│
│ │ │路283號 │效保養液、視康│
│ │ │ │日拋全日舒適型│
│ │ │ │隱形眼鏡、視康│
│ │ │ │彩拋型隱形眼鏡│
│ │ │ │等，價值共計 │
│ │ │ │17,600元。 │
├──┼─────┼─────────┼───────┤
│ 3 │錫明眼鏡行│高雄市○○區○○路│視康舒視水感全│
│ │ │153號1樓 │效保養液、視康│
│ │ │ │彩拋型隱形眼鏡│
│ │ │ │、視康睛豔彩色│
│ │ │ │雙週拋型隱形眼│
│ │ │ │鏡、視康日拋全│
│ │ │ │日舒適型隱形眼│
│ │ │ │鏡、視康多水潤│
│ │ │ │日拋型隱形眼鏡│
│ │ │ │等，價值共計 │
│ │ │ │90,084元。 │
├──┴─────┴─────────┼───────┤
│ │商品價值 │
│ │合計164,698元 │
│ │（起訴書誤載為│
│ │164,697元） │
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附表二：被告黃明通侵占明細表
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│編│客戶 │收取貨款地點 │發票日期 │貨款 │
│號│ │ │ │ │
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│1 │文吉眼鏡行 │屏東縣屏東市○○路179 │98.09.30 │ 11,925│
│ │ │之1號1樓 │ │ │
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│2 │光南眼鏡行 │高雄市○○區○○路136 │98.08.31 │ 67,614│
│ │ │號 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│3 │光南眼鏡行 │高雄市○○區○○路136 │98.09.30 │ 14,800│
│ │ │號 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│4 │台大鐘錶眼鏡行 │台東市○○路○段494號 │98.07.31 │ 650│
│ │ │ │ │ │
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│5 │建東鐘錶眼鏡行 │屏東縣恆春鎮○○路33號│98.09.30 │ 3,360│
│ │ │ │ │ │
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│6 │大順昌鐘錶眼鏡刻│高雄市○○區○○路236 │98.08.31 │ 72,673│
│ │印行 │號 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│7 │大順昌鐘錶眼鏡刻│高雄市○○區○○路236 │98.09.30 │ 2,301│
│ │印行 │號 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│8 │重見眼鏡行 │屏東縣屏東市○○路34號│98.08.31 │ 34,493│
│ │ │ │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│9 │重見眼鏡行 │屏東縣屏東市○○路34號│98.09.30 │ 13,842│
│ │ │ │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│10│精光堂鐘錶眼鏡行│台東市○○路224號 │98.09.30 │ 6,095│
│ │ │ │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│11│光立眼鏡行 │屏東縣恆春鎮○○路 133│98.08.31 │ 7,189│
│ │ │號 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│12│博恩眼鏡行 │高雄市○○區○○路311 │98.08.31 │ 11,925│
│ │ │號1 樓 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│13│大昌眼鏡行 │高雄市鳳山區○○○路34│98.09.30 │ 2,201│
│ │ │3號 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│14│來得眼鏡行 │屏東縣東港鎮○○路39之│98.07.31 │ 10,300│
│ │ │1 號 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│15│來得眼鏡行 │屏東縣東港鎮○○路39之│98.08.31 │ 45,455│
│ │ │1 號 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│16│來得眼鏡行 │屏東縣東港鎮○○路39之│98.09.30 │ 395│
│ │ │1 號 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│17│良霖眼鏡行 │高雄市○○區○○路236 │98.08.31 │ 11,001│
│ │ │號1 樓 │ │ │
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│18│良霖眼鏡行 │高雄市○○區○○路236 │98.09.30 │ 11,000│
│ │ │號1 樓 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│19│經典眼鏡生活館 │台東縣台東市○○路○ 段│98.09.30 │ 1,199│
│ │ │453 號1 樓 │ │ │
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│20│來發眼鏡行 │屏東縣潮州鎮○○路44號│98.09.30 │ 10,715│
│ │ │1 樓 │ │ │
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│21│品質眼鏡行 │高雄市○○區○○路2段4│98.08.31 │ 289│
│ │ │76號1樓 │ │ │
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│22│金橘眼鏡行 │高雄市○○區○○路8號 │98.07.31 │ 165│
│ │ │ │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│23│順欽眼鏡行 │台東縣台東市○○路516 │98.08.31 │ 3,604│
│ │ │號1樓 │ │ │
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│24│順欽眼鏡行 │台東縣台東市○○路516 │98.09.30 │ 3,604│
│ │ │號1 樓 │ │ │
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│25│視泉眼鏡行 │高雄市大寮區○○○路84│98.08.31 │ 30,844│
│ │ │號1樓 │ │ │
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│26│國正眼鏡行 │高雄市大寮區○○○路44│98.09.30 │ 6,095│
│ │ │0號 │ │ │
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│27│視覺工坊眼鏡行 │高雄市林園區○○○路8 │98.09.30 │ 3,497│
│ │ │號1 樓 │ │ │
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│28│陽明眼鏡行 │屏東縣屏東市○○路200 │98.09.30 │ 49,446│
│ │ │號 │ │ │
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│29│陽明眼鏡行潮州館│屏東縣潮州鎮○○路63之│98.08.31 │ 13,253│
│ │ │5 號 │ │ │
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│30│陽名眼鏡行 │高雄市○○區○○路1 段│98.07.31 │ 601│
│ │ │40號1 樓 │ │ │
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│31│陽名眼鏡行 │高雄市○○區○○路1 段│98.08.31 │ 56,074│
│ │ │40號1 樓 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│32│陽名眼鏡行 │高雄市○○區○○路1 段│98.09.30 │ 239│
│ │ │40號1 樓 │ │ │
├─┼────────┼───────────┼─────┼────┤
│33│陽銘眼鏡行 │屏東縣高樹鄉○○路59號│98.09.30 │ 592│
│ │ │1 樓 │ │ │
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