臺灣臺南地方法院柳營簡易庭民事簡易判決
100年度營簡字第296號
原 告 李炎安
被 告 李和文
訴訟代理人 李榮信
上列當事人間請求拆屋還地事件，經本院於民國101年2月29日言
詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將坐落臺南市白河區○○○段五汴頭小段267-23地號，如附件臺南市白河地政事務所100年11月16日白地測丈字第155600號所示A部分面積1平方公尺、B部分面積5平方公尺地上建築物及坐落同段同小段267-8地號，C部分面積31平方公尺、D部分面積38平方公尺建物拆除，並將土地返還原告。
訴訟費用新臺幣陸仟壹佰陸拾元由被告負擔。
本判決得假執行；但被告以新臺幣壹拾玖萬伍仟元為原告預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
一、原告起訴主張略以：
（一）緣坐落台南市白河區○○○段五汴頭小段267-23地號土地 為原告所有，同段同小段267-8地號土地為原告與被告及 他人所共有。然上述土地係歷經鈞院97年度訴字第1778號 判決共有物分割後，267-23地號歸原告取得所有權全部 ，267-8地號由原所有權人維持共有作為5公尺寬巷道使用 ，今被告占用如上聲明標的位置之建物不為拆除還地，屢 經原告存證信函通知及鈞院100年度營簡調字第179號調解 皆無法解決，爰起訴請求之。
（二）對被告抗辯之主張：路的部份，被告並未拆除。（三）並聲明：請求判決如主文所示。
二、被告抗辯略以：
（一）佔用的部分我已經拆除。上次分割的時候，大家同意在我 父母親還在時，路的部分不拆除。
（二）267-19地號入口不到五米，而要求系爭土地入口要五米不 合理。
（三）並聲明：原告之訴駁回。
三、法院之心證：
（一）本件系爭土地為原告所有，至於如附圖所示部分之建物係 坐落在原告所有系爭土地上之事實，為兩造所不爭，並有 土地登記謄本附卷可按，且經本院現場勘驗明確，製有勘 驗筆錄附卷可稽，並囑託臺南縣白河地政事所繪製複丈成 果圖即附圖在卷足按，自堪信為真實。依兩造前揭爭執要
旨，本件所應審究者，被告所有如附圖所示部分建物占用 系爭土地是否為有權占有？
（二）按所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之 。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權 之虞者，得請求防止之，民法第767條第1項定有明文。次 按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任 ，民事訴訟法第277條前段亦定有明文。是以無權占有為 原因，請求返還土地者，占有人對土地所有權存在之事實 無爭執，而僅以非無權占有為抗辯者，土地所有權人對其 土地被無權占有之事實無舉證責任，占有人自應就其取得 占有係有正當權源之事實證明之（最高法院85年度台上字 第1120號裁判意旨參照）。系爭臺南市白河區○○○段五 汴頭小段267-23地號、267-8地號，土地為原告所有，被 告所有之上揭建物占有系爭土地，亦均有如上述。依上揭 說明，被告自應就其占有系爭土地，係有正當權源之事實 負舉證之責，惟被告本院調解程序中已自認無其他證據可 證明原告同意使用土地。是以，被告就其取得占有，係有 正當權源之事實，既不能舉證證明，揆之上揭說明，即原 告之請求即屬有據。
四、從而，被告既不能舉證證明其占有系爭土地上如附圖所示部 分為有權占有，而該部分所坐落之建物復為被告所有，則原 告依民法第767條所有權妨害排除請求權及所有物返還請求 權，請求被告應將坐落臺南市白河區○○○段五汴頭小段 267-23地號，如附件臺南市白河地政事務所100年11月16日 白地測丈字第155600號所示A部分面積1平方公尺、B部分面 積5平方公尺地上建築物及坐落同段同小段267-8地號，C部 分面積31平方公尺、D部分面積38平方公尺建物拆除，並將 土地返還原告，核屬有據，為有理由，應予准許。五、按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔；法院為終局判決時，應 依職權為訴訟費用之裁判，民事訴訟法第78條及第87條第1 項分別定有明文。經核本件訴訟費用額為6160元（即第一審 裁判費2100元、土地複丈費用4060元），而原告之請求為有 理由，爰依上開規定確定被告應負擔之訴訟費用如主文第二 項所示。
六、本件係屬民事訴訟法第427條第1項簡易訴訟事件所為被告敗 訴之判決，依同法第389條第1項第3款規定，應依職權宣告 假執行。至於被告雖未聲請免為假執行之宣告，為衡平起見 ，並依職權，爰酌定相當之擔保金額予以宣告。七、本件待證事實已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及舉證，於 判決結果已不生影響，爰不一一詳為論述，附此敘明。
八、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條 第2項、第78條、第87條第1項、第389條第1項第3款、第392 條第2項，判決如主文。
中 華 民 國 101 年 3 月 14 日
臺灣臺南地方法院柳營簡易庭
法 官 夏明宇
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造當事人之人數附繕本）。中 華 民 國 101 年 3 月 14 日
書記官 高世玉