臺灣高等法院民事裁定 101年度抗字第146號
抗 告 人 劉文忠
抗告人因與相對人劉黃忠間聲明異議事件，對於中華民國100年1
2月30日臺灣桃園地方法院100年度執事聲字第98號所為裁定提起
抗告，本院裁定如下：
主 文
原裁定廢棄。
理 由
一、按債務人或第三人就強制執行事件得提起異議之訴時，執行 法院得指示其另行起訴，或諭知債權人，經其同意後，即由 執行法院撤銷強制執行；執行法院如發見債權人查報之財產 確非債務人所有者，應命債權人另行查報，於強制執行開始 後始發見者，應由執行法院撤銷其執行處分，強制執行法第 16條、第17條分別定有明文。次按強制執行法第17條所謂於 強制執行開始後，始發見債權人查報之財產確非債務人所有 者，應由執行法院撤銷其執行處分，係指查報之財產確非債 務人所有者而言；若該財產是否債務人所有尚待審認方能確 定，執行法院既無逕行審判之權限，尤非聲明同法第12條所 定之異議所能救濟，自應依同法第16條之規定，指示主張有 排除強制執行權利之第三人，提起執行異議之訴，以資解決 (最高法院49年台抗字第72號判例參照)。二、本件抗告人以坐落桃園縣平鎮市○鎮段611-452地號土地上 之未辦保存登記建物為相對人所有，於民國99年5月27日向 原法院民事執行處(下稱執行法院)聲請追加執行，經執行法 院於翌日查封，惟第三人宋艷華於100年9月28日以該建物為 其所有，已完成保存登記，編列為同上地段7935建號建物（ 重測後為平德段190建號建物，下稱系爭建物），向執行法 院聲明異議，執行法院於100年11月14日以系爭建物登記為 宋艷華所有，依民法第第759條之1第1項規定，推定宋艷華 適法有系爭建物所有權，裁定駁回抗告人就系爭建物部分所 為強制執行之聲請。抗告人不服聲明異議，經原法院以系爭 建物之外觀上為宋艷華為所有，抗告人亦未於地政機關為第 一次保存登記公告期間，向地政機關提出異議，而駁回抗告 人之異議。
三、抗告意旨略以：系爭建物為相對人於96年7月間與第三人黃 憲孝、張緞妹等人簽立合建契約，由相對人出資興建，再售 出予宋艷華，相對人取得原始所有權，系爭建物查封時尚未 為保存登記，無強制執行法第17條規定之適用，宋艷華向相 對人購買系爭建物，為規避稅捐，遂直接由宋艷華為建造執 照之起造人，惟並非原始出資人，其與相對人間僅為債權債
務之關係等語。
四、經查，系爭建物於99年5月20日由宋艷華申請第一次所有權 登記，於公告期間之同月27日，經抗告人以系爭建物為相對 人所有聲請執行，執行法院於同月28日查封，地政機關於同 年6月8日登記為宋艷華所有，有查封筆錄、民事聲請追加執 行狀、桃園縣平鎮地政事務所99年8月19日平地登字第09910 02240號函、系爭建物登記簿謄本在卷可稽(執行卷㈠135、1 40-147、218、220、222反面、㈡67頁反面)。又抗告人聲請 本件強制執行時，曾檢附相對人與地主黃憲孝等人之合建契 約書(執行卷㈠43頁反面至47頁反面)，於追加執行系爭建物 時曾提出宋艷華與相對人之房屋預定買賣契約書、土地買賣 契約書(執行卷㈠140頁反面至147頁正面)，是系爭建物在外 觀上是否為相對人所興建出售予宋艷華，並非無疑。宋艷華 於執行法院聲明異議時，雖提出建造執照(執行卷㈡138頁) 證明其為起造人，然建造執照僅係行政機關管理都市建築之 方法，並非取得所有權之法定證據，不得僅憑建造執照認定 起造人為房屋之原始取得人，另抗告人雖未於系爭建物之保 存登記公告期間提出異議，惟其既已聲請強制執行，可見其 就系爭建物之所有權歸屬有爭執，且第一次所有權登記即保 存登記並無土地法第43條規定之適用，真正權利人並非不得 爭執，真正權利人怠於爭執時，其債權人亦非不得行使代位 權代為爭執，自不能以抗告人未於系爭建物第一次所有權登 記公告期間提出異議，而認系爭建物之外觀上為宋艷華所有 ，而無爭議。再執行法院為執行行為，雖應嚴守執行之外觀 原則，但就執行標的物之所有權為何人，並無實體審查權， 本件既已查封，依執行卷證資料所示，尚無法認系爭建物確 非相對人所有，按諸首開說明，自應由執行法院依強制執行 法第16條規定曉諭宋艷華提起第三人異議之訴以資解決，執 行法院遽依宋艷華聲明異議，以其為系爭建物之登記所有權 人，裁定駁回抗告人關於系爭建物之強制執行聲請，自有未 合，原法院駁回抗告人之聲明異議，亦有未洽。抗告意旨指 摘原裁定不當，求予廢棄，非無理由，爰由本院將原裁定廢 棄，由原法院更為妥適之處理。
五、據上論結，本件抗告為有理由，爰裁定如主文。中 華 民 國 101 年 2 月 29 日
民事第六庭
審判長法 官 蔡烱燉
法 官 周美雲
法 官 劉坤典
正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告。如提起再抗告，應於收受後10日內委任律師為代理人向本院提出再抗告狀。並繳納再抗告費新臺幣１千元。
中 華 民 國 101 年 3 月 1 日
書記官 劉育妃