臺灣臺中地方法院刑事裁定 101 年度聲字第282 號
聲 請 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 廖英閎
上列聲請人聲請單獨宣告沒收案件（101 年度執聲字第87號、
100 年度執他字第479號），本院裁定如下：
主 文
扣案之第一級毒品海洛因貳包（含包裝袋貳個，海洛因粉末合計驗餘淨重零點貳陸貳柒公克），均沒收銷燬之。扣案之第二級毒品甲基安非他命貳包（含包裝袋貳個，甲基安非他命結晶驗餘淨重零點柒貳柒玖公克），均沒收銷燬之。其餘聲請駁回。
理 由
一、聲請意旨略以︰按查獲之毒品及專供製造或施用毒品之器具 ，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬之，毒品危害防制條例第 18條第1 項前段有明文。本件扣案物（參扣押物保管清單98 年保字第2498號、98年安保字第161 號、98年毒保字第1200 22562 號等影本），係毒品危害防制條例等之毒品。爰依毒 品危害防制條例第18條第1 項前段、刑法第40條後段之規定 ，聲請裁定單獨宣告沒收。
二、按違禁物不論屬於何人所有，均沒收之；又違禁物得單獨宣 告沒收，刑法第38條第1 項第1 款及第2 項、第40條第2 項 分別定有明文；再查獲之毒品，不問屬於犯人與否，均沒收 銷燬之，毒品危害防制條例第18條第1 項前段亦定有明文。 又查獲之第一、二級毒品，不問屬於犯人與否，均沒收銷燬 之，亦為毒品危害防制條例第18條第1 項前段所明定。經查 ：本件扣案之第一級毒品海洛因2 包（驗餘淨重各為0.0217 、0.2410公克）、第二級毒品甲基安非他命2 包（驗餘淨重 各為0.3056、0.4223公克），分別係毒品危害防制條例第 2 條所規定之第1 、2 級毒品，此有行政院衛生署草屯療養院 98年4 月17日草療鑑字第0980400091號鑑定書在卷可參，當 屬違禁物無疑，揆諸首揭說明，應認本件聲請為正當，爰宣 告沒收銷燬之。
三、按違禁物不問屬於犯罪行為人與否，沒收之，又違禁物或專 科沒收之物得單獨宣告沒收，刑法第38條第1 項第1 款、第 2 項、第40條第2 項固分別定有明文。惟按三唑他屬毒品危 害防制條例管制之第三級毒品，而施用或持有第三、四級毒 品，因其可罰性較低，98年5 月20日修正前之毒品危害防制 條例乃予除罪化（修正後就持有第三級毒品純質淨重20公克 以上者，已制定刑罰）；然鑑於第三級毒品係管制藥品，特 於同條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有；第18
條第1 項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而 擅自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1 項後 段應沒入銷燬之毒品，應係專指查獲之施用、持有第三級毒 品而言；倘係因販賣而經查獲之第三級毒品，既屬同條例第 4 條第3 項明文規定應處罰之犯罪行為，即非該條項應沒入 銷燬之範圍。又毒品危害防制條例第19條第1 項所定『供犯 罪所用或因犯罪所得之物』，係指犯同條例第4 條至第9 條 、第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得 之物，不包括毒品本身在內，自不得為第三級毒品之沒收依 據，亦即犯同條例第4 條第3 項之販賣第三級毒品罪，其供 犯罪所用之物，當指『供販賣第三級毒品所用之物』而言， 第三級毒品本身為販賣之標的，為遂行販賣該毒品使用之物 ，始屬『供犯罪（犯第4 條第3 項之販賣第三級毒品罪）所 用之物』，其理至明。同條例對於因販賣而查獲之第三級毒 品之沒收，並無特別規定，如其行為已構成犯罪，則該毒品 即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第 38條第1 項第1 款之規定沒收之（最高法院96年度台上字第 884 號、99年度台上字第338 號判決意旨參照）。再按毒品 危害防制條例第18條第1 項明文規定：查獲之第三、四級毒 品及製造或施用毒品之器具，無正當理由而擅自持有者，均 沒入銷燬之；考其立法意旨係鑑於持有及施用第三、四級毒 品均未科以刑事罰，為免實務上對於該條項適用產生爭議， 始明定區別查獲之第一、二級毒品及查獲之第三、四級毒品 之處分程序，從而，修法後既已限於第一、二級毒品，不問 屬於犯人與否，沒收銷燬之，明白排除第三、四級毒品，且 該條中並明定查獲之第三、四級毒品係應「沒入銷燬」，而 刑事法上並無沒入之規定，自應由行政機關以行政處分「沒 入」為宜（臺灣高等法院93年庭長法律問題研討會決議）。 準此，施用第三、四級毒品或單純持有純質淨重20公克以下 之第三、四級毒品，因無科處刑罰之規定，依前開說明，自 難指行為人所持第三級毒品為刑法第38條第1 項第1 款規定 之違禁物，自應依毒品危害防制條例第18條第1 項中段規定 ，由行政機關以行政處分予以「沒入」銷燬始是。三、依刑法第40條第2 項，毒品危害防制條例第18條第1 項前段 ，裁定如主文
中 華 民 國 101 年 2 月 16 日
刑事第二庭 法 官 潘曉玫
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5日內向本院提出抗告狀。（應附繕本）
書記官 張齡方
中 華 民 國 101 年 2 月 16 日