臺灣桃園地方法院民事簡易判決 100年度壢簡字第956號
原 告 林子鈞
被 告 彭寶珠
湯寶銓
彭寶芳
彭雲燦
訴訟代理人 彭寶光
被 告 湯文騏
湯文璋
湯美双
湯寶玉
湯玉嬌
湯萬和
湯萬龍
湯寶秀
訴訟代理人 湯茂成
被 告 湯秀珍
上列當事人間請求塗銷抵押權登記等事件，本院於民國100年1月
18日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將坐落桃園縣中壢市○○段中壢老小段一四之三○、一四之三地號土地上如附表所示之抵押權登記，辦理繼承登記後，再予以塗銷。
訴訟費用由原告連帶負擔。
事實及理由
一、被告經合法送達，無正當理由未於言詞辯論期日到場，經核 無民事訴訟法第 386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其 一造辯論而為判決。
二、原告起訴主張：原告所有坐落中壢市○○段中壢老小段14-3 0、14-3 地號土地（下稱系爭土地）有設定如附表所示之抵 押權（下稱系爭抵押權）。惟查，系爭抵押權之權利人即訴 外人湯福興對原告已無債權存在，則所設定之抵押權所擔保 之債權亦不存在，系爭抵押權自應歸於消滅。又縱認訴外人 湯福興對原告有債權存在，惟自民國60年11月 5日迄今已逾 40餘年，依民法第 880條之規定，其抵押權亦屬消滅。是系 爭抵押權既已不存在，其抵押權設定登記即有害於原告之所 有權能；訴外人湯福興於91年 3月21日歿亡，被告為其繼承 人，為此，爰依民法第767 條中段所定之妨害除去請求權及 繼承法律關係，提起本件訴訟等語，並聲明：如主文第1 項 所示。
三、被告湯文騏、湯文璋及湯秀珍等均未於言詞辯論期日到場， 亦均未提出書狀作何聲明或陳述；被告彭寶珠、湯寶銓、彭 寶芳、彭雲燦、彭寶光、湯美双、湯寶玉、湯玉嬌、湯萬和 、湯萬龍、湯寶秀及湯茂成於調解期日到庭陳述：伊願意塗 銷系爭抵押權等語。
四、原告主張上開事實，業據提出與其所述相符之系爭土地登記 簿謄本、繼承系統表及戶籍謄本等為證，且有本院依職權向 桃園縣中壢地政事務所調取系爭土地登記簿謄本、異動索引 等相關資料及向桃園縣中壢市戶政事務所調取湯福興戶籍相 關資料在卷可稽，復為被告彭寶珠、湯寶銓、彭寶芳、彭雲 燦、彭寶光、湯美双、湯寶玉、湯玉嬌、湯萬和、湯萬龍、 湯寶秀及湯茂成所不爭執；被告湯文騏、湯文璋及湯秀珍經 相當時期受合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場， 亦未提出書狀爭執，依民事訴訟法第280 條第3 項前段準用 同條第1 項之規定，應視同自認，自堪信為真實。五、按「所有人對於無權占有或侵奪其所有物者，得請求返還之 。對於妨害其所有權者，得請求除去之。有妨害其所有權之 虞者，得請求防止之」，民法第767 條定有明文。次按「請 求權時效因15年間不行使而消滅」、「以抵押權為擔保之債 權，其請求權已因時效而消滅，如抵押權人於消滅時效完成 後，5 年間不實行其抵押權者，其抵押權消滅」，民法第12 5 條前段、第880 條分別定有明文。經查，系爭抵押權所擔 保之債權係成立於59年11月6 日，此有系爭土地謄本在卷可 稽，縱該債權尚未清償完畢，迄今已逾40餘年，其請求權迄 今業因時效完成而消滅。次查，原告主張：系爭抵押權時效 業已完成等情，為被告不爭執，是依前揭規定，系爭抵押權 已消滅。從而，原告依民法第767 條中段所定之妨害除去請 求權及繼承法律關係，求為判決如主文第1 項所示，為有理 由，應予准許。
六、本件係民事訴訟法第427 條第1 項訴訟適用簡易訴訟程序， 惟因原告請求被告辦理塗銷抵押權登記，係請求被告為一定 之意思表示，依強制執行法第130 條第1 項之規定，於判決 確定時，視為被告已為該意思表示，則原告將來如獲得勝訴 判決確定時並不生執行困難之情形，性質上不適於為假執行 之宣告，故本件自無依民事訴訟法第389 條第1 項第3 款之 規定職權宣告假執行之問題，併此敘明。
七、訴訟費用負擔之依據：民事訴訟法第80條。中 華 民 國 101 年 1 月 31 日
中壢簡易庭 法 官 何宇宸
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，須以違背法令為理由，於判決送達後20日內向本庭（桃園縣中壢市○○路○段388號）提出上訴狀。（須按他造當事人之人數附繕本）。
中 華 民 國 101 年 1 月 31 日
書記官 沈豔華
附 表：
不動產抵押權標示明細表
不動產所有權人：林子鈞
不動產抵押權人：湯福興
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│項次│不動產地號 │
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│ 1 │中壢市○○段中壢老小段14-3地號 │
│ ├───────────────────────┤
│ │權利種類：抵押權。 │
│ │收件字號：59年中字第011477號。 │
│ │登記日期：民國59年11月6日。 │
│ │權利人：湯福興。 │
│ │債權額比例：全部。 │
│ │擔保債權總金額：新台幣（下同）9萬元。 │
│ │存續期間：壹個年。 │
│ │清償日期：（空白）。 │
│ │債務人及債務額比例：陳水模、陳簡鬆。 │
│ │設定權利範圍：5分之1。 │
│ │設定義務人：陳水模、陳簡鬆。 │
│ │共同擔保地號：興南段中壢老小段14-3、14-30。 │
├──┼───────────────────────┤
│ 2 │中壢市○○段中壢老小段14-30地號 │
│ ├───────────────────────┤
│ │權利種類：抵押權。 │
│ │收件字號：59年中字第011477號。 │
│ │登記日期：59年11月6日。 │
│ │權利人：湯福興。 │
│ │債權額比例：全部。 │
│ │擔保債權總金額：9萬元。 │
│ │存續期間：壹個年。 │
│ │清償日期：（空白）。 │
│ │債務人及債務額比例：陳水模、陳簡鬆。 │
│ │設定權利範圍：全部。 │
│ │設定義務人：陳水模。 │
│ │共同擔保地號：興南段中壢老小段14-3、14-30。 │
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