臺灣高等法院高雄分院民事判決 105年度上易字第427號
上 訴 人 華南商業銀行股份有限公司
法定代理人 張雲鵬
訴訟代理人 孫嘉謙
被上訴人 許建樟
被上訴人 湯麗緯
上列當事人間塗銷所有權移轉登記事件，上訴人對於中華民國10
5 年11月22日臺灣橋頭地方法院105 年度訴字第1775號第一審判
決提起上訴，本院於106 年3 月8 日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原判決關於駁回上訴人後開之訴部分廢棄。
被上訴人丙○○應將如附表所示之不動產於民國一○五年三月四日以贈與為原因所為之所有權移轉登記予以塗銷，回復所有權為被上訴人乙○○所有。
第二審訴訟費用由被上訴人負擔。
事實及理由
一、被上訴人經合法通知均未於言詞辯論期日到場，核無民事訴 訟法第386 條所列各款情形，爰依上訴人之聲請，由其一造 辯論而為判決。又上訴人之法定代理人已由楊豊彥變更為甲 ○○，茲據其具狀聲明承受訴訟，核與民事訴訟法第176條 之規定相符，於法並無不合，應予准許。
二、上訴人主張：訴外人建元包裝科技股份有限公司（下稱建元 公司）先後於民國101 年3 月26日、104 年7 月1 日，邀同 被上訴人乙○○為連帶保證人向上訴人借款，嗣建元公司並 未依約履行還款，至本件起訴時（105 年6 月22日）共計積 欠上訴人如下：⑴本金新臺幣6,854,510 元及其利息違約金 ；⑵本金美金166,008.14元及其利息、違約金（以下合稱系 爭債務），從而乙○○就系爭債務負連帶清償責任。詎乙○ ○竟為規避債務，於105 年2 月25日將其所有如附表所示之 不動產（下稱系爭不動產）贈與其原配偶即被上訴人丙○○ ，被上訴人2 人並於同日辦理離婚，嗣於同年3 月4 日再以 該贈與為原因將系爭不動產辦理所有權移轉登記予丙○○（ 下稱系爭贈與）。系爭贈與之無償行為使乙○○之責任財產 減少，已致上訴人之債權處於不能或難以清償之狀態，顯有 害於債權人。爰依民法第244 條第1 、4 項之規定為本件請 求等語。求為判決：㈠乙○○與丙○○間就系爭不動產於10 5 年2 月25日所為贈與之債權行為及105 年3 月4 日所有權 移轉之物權行為，應予撤銷。㈡丙○○應將系爭不動產於10 5 年3 月4 日以贈與為原因所為之所有權移轉登記予以塗銷 ，回復所有權為乙○○所有。
三、被上訴人均未於言詞辯論期日到場，亦未提出準備書狀作何 聲明或陳述，茲據於原審之陳述以：伊2 人於105 年2 月25 日協議離婚並辦妥離婚登記，伊等所生3 位未成年子女均由 丙○○監護照顧，乙○○則將系爭不動產贈與丙○○，做為 照顧子女之扶養費、丙○○之生活費及婚後財產分配，故系 爭贈與行為並非無償，而係離婚協議之條件，乙○○亦要求 丙○○將建順國際實業股份有限公司名下之股份返還，且斯 時建元公司營運及與銀行往來均正常，乙○○贈與系爭不動 產予丙○○非屬惡意脫產等語置辯。
四、原審判命被上訴人乙○○、丙○○就系爭不動產，於105 年 2 月25日所為贈與契約之債權行為，及於同年3 月4 日之所 有權移轉物權行為，均予撤銷，另駁回上訴人請求丙○○應 將如附表所示之不動產於105 年3 月4 日以贈與為原因所為 之所有權移轉登記予以塗銷，回復所有權為乙○○所有部分 。經上訴人就其敗訴部分聲明不服提起上訴。上開原審判決 撤銷系爭不動產之債權行為及物權行為部分，未據被上訴人 不服聲明上訴，業已確定。上訴人於本院聲明如主文所示。五、債務人所為之無償行為，有害及債權者，債權人得聲請法院 撤銷之；債權人依第1 項或第2 項之規定聲請法院撤銷時， 得並聲請命受益人或轉得人回復原狀。但轉得人於轉得時不 知有撤銷原因者，不在此限，民法第244 條第1 、2 項定有 明文。
六、經查：上訴人主張訴外人建元公司先後於101 年3 月26日、 104 年7 月1 日，邀同被上訴人乙○○為連帶保證人向上訴 人借款，惟建元公司並未依約履行還款，至本件起訴時（10 5 年6 月22日），共計積欠上訴人⑴本金新臺幣6,854,510 元及其利息違約金；⑵本金美金166,008.14元及其利息、違 約金（下合稱系爭債務）。職故，乙○○應與建元公司就上 開債務對上訴人負連帶清償責任，嗣被上訴人乙○○、丙○ ○於105 年2 月25日簽立離婚協議書，並於同日持之辦理離 婚登記。又系爭不動產於105 年3 月4 日以上開贈與為原因 ，由高雄市政府地政局高雄市仁武地政事務所（下稱仁武地 政事務所）以105 年仁地字第9020號收件，辦理所有權移轉 登記予丙○○；且乙○○前於98年9 月25日因分割繼承取得 系爭不動產，其移轉登記系爭不動產予丙○○後，名下已無 任何不動產一節，為被上訴人於原審所不爭執（見原審卷第 145 頁至第146 頁），並有被上訴人與建元公司簽立之授信 契約書、授信動撥申請書兼借款憑證6 紙、進口墊款分戶卡 及進口單據到達通知單7 紙、放款明細查詢單及外幣進口還 款明細單4 紙、被上訴人戶籍謄本、離婚協議書、系爭不動
產申請登記書暨相關資料、系爭不動產土地及建物登記謄本 及系爭不動產異動索引資料在卷可稽（見原審卷第9 頁至第 66頁、第72頁至第73頁、第90頁至第96頁、第113 頁至第11 4 頁、第148 至第151 頁，見本院卷第40至第43頁），足認 乙○○將系爭不動產所有權移轉登記予丙○○，乃屬無償行 為，且因此積極減少乙○○之財產，將致乙○○之債權人無 法受償，自屬有害於債權人之權利，是上訴人主張之上開事 實，堪予採信。嗣因被上訴人間就系爭不動產所為債權及物 權行為，係無償行為，業經原審據上訴人所主張依民法第24 4 條第1 項規定，已撤銷被上訴人間就系爭不動產所為債權 及物權行為確定。
七、次按除依法院確定判決申請移轉、設定或塗銷登記之權利人 為原假處分登記之債權人外，土地經法院囑託辦理查封、假 扣押、假處分登記後，未為塗銷前，登記機關應停止與其權 利有關之新登記。土地登記規則第141 條第1 項第2 款定有 明文。基此，亦即不動產經法院囑託辦理查封、假扣押、假 處分登記後，而該聲請移轉登記之權利人，為原處分登記之 債權人，登記機關仍可與其權利有關之新登記。（最高法院 102 年度台上字第1910號判決意旨參照）。經查：系爭不動 產目前經上訴人以建元公司曾先後於101 年3 月26日、104 年7 月1 日，邀同乙○○為連帶保證人向上訴人借款，因建 元公司並未依約履行還款，至本件起訴時，共計積欠上訴人 系爭債務，乙○○應與建元公司就系爭債務對上訴人負連帶 清償責任，詎料乙○○於105年3月4日將系爭不動產贈與並 移轉所有權登記與丙○○，已致乙○○名下並無財產，因而 訴請被上訴人就系爭不動產為回復移轉登記，為恐被上訴人 續將系爭不動產所有權移轉或為其他處分一節為由，聲請為 假處分，經台灣高雄地方法院（下稱高雄地院）105年度裁 全字第874號裁定准為假處分，並由高雄地院以105年6月13 日雄院隆105司執全竹字第538號函，囑託仁武地政事務所辦 理假處分登記在案，業據上訴人提出系爭不動產土地及建物 登記謄本、假處分聲請狀及高雄地院105年度裁全字第874號 裁定、105年度存字第1163號提存書、105年6月13日雄院隆 105司執全竹字第538號函在卷可稽（見原審卷第65頁至第70 頁、第158頁、本院卷第35頁至第43頁），被上訴人並未到 庭或提出書狀作何爭執，依民事訴訟法第280條第3項規定， 堪認屬實。足認上訴人確為聲請系爭不動產假處分之債權人 。又被上訴人間就系爭不動產所為債權及物權行為，係無償 行為，業經原審據上訴人所主張依民法第244條第1項規定， 撤銷被上訴人間就系爭不動產所為債權及物權行為確定，已
如前述。是以，揆諸前揭說明，上訴人既為聲請移轉系爭不 動產所有權登記之權利人及假處分登記之債權人，應得請求 相關之登記，即為系爭不動產所有權之回復。故上訴人請求 判命被上訴人丙○○應將系爭不動產所有權登記塗銷，以回 復登記為被上訴人乙○○所有之原狀，洵屬有據，自應准許 。
八、綜上所述，上訴人依民法第244 條第4 項之規定，請求判命 被上訴人丙○○應將系爭不動產所有權移轉登記予以塗銷， 回復所有權為被上訴人乙○○所有，為有理由，應予准許。 從而，原審就上開應准許部分，為上訴人敗訴之判決，尚有 未洽。上訴論旨指摘原判決此部分不當，求予廢棄改判，為 有理由，爰由本院廢棄改判如主文第二項所示。九、據上論結，本件上訴為有理由，依民事訴訟法第385 條第1 項前段、第449 條第1 項、第85條第1 項，判決如主文。中 華 民 國 106 年 3 月 22 日
民事第五庭
審判長法 官 謝靜雯
法 官 管安露
法 官 郭慧珊
以上正本證明與原本無異。
本件不得上訴。
中 華 民 國 106 年 3 月 22 日
書記官 陳昱光
附表：
┌───┬────────────┬──┬─┬───┬───┬────────┐
│土 │ 土 地 座 落 │ 地 │地│面積 │權 利 │所有權人 │
│地 ├───┬────┬───┤ │ │（單位│ │ │
│ │ 縣市 │市鄉鎮區│地段 │ │目│：平方│範 圍 │ │
│標 │ │ │ │ │ │公尺）│ │ │
│示 │ │ │ │ 號 │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
├───┼───┼────┼───┼──┼─┼───┼───┼────────┤
│ │高雄市│仁武區 │竹圍段│789 │建│66.00 │全部 │丙○○ │
├───┼───┴────┴─┬─┴──┼─┴───┴───┴┬───────┤ │建 │ │建築式樣│建物面積（平方公尺）│所有權人 │
│物 │ 建物基地坐落 │主要建材├────┬─────┤ │
│ ├──────────┤及房屋層│樓層面積│附屬建物主├───────┤
│標 │ │數 │ │要建材及用│權利範圍 │
│示 │ 建 物 門 牌 │ │合 計│途 │ │
├───┴─┬────────┼────┼────┼─────┼───────┤ │ │高雄市仁武區竹圍│ │總面積：│ │所有權人：湯麗│
│高雄市仁武│段789地號 │住商用鋼│135.00。│電梯樓梯間│緯 │
│區竹圍段45│ │筋混凝土│層次面積│面積：3.58│ │
│4 建號 ├────────┤造三層樓│一層：32│ ├───────┤
│ │高雄市仁武區華園│房 │.2 │ │ │
│ │街22號 │ │二層：45│ │權利範圍：全部│
│ │ │ │三層：45│ │ │
│ │ │ │騎樓：12│ │ │
│ │ │ │.8 │ │ │
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