臺灣臺南地方法院民事判決 105年度訴字第2135號
原 告 梁春義
訴訟代理人 蘇建榮律師
被 告 福灣企業股份有限公司
法定代理人 胡裕翔（清算人）
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，經本院於民國106年2月
21日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將附表所示不動產之抵押權登記塗銷。
訴訟費用新臺幣玖仟貳佰伍拾元由被告負擔。
事實及理由
一、按公司清算完結，經向法院聲報准予備查，在性質上屬於非 訟事件，該備查之處分，並無實質上之確定力，故清算中之 公司，其人格之存續，仍須以合法清算為前提，亦即清算人 之職務在實質上尚未終了而先向法院聲報清算程序終結，縱 經法院准予備查，亦應認為清算程序尚未終結，依前揭說明 ，清算人仍有代表公司，在清算範圍內，為訴訟上及訴訟外 一切行為之權。經查被告已於民國101年12月18日向臺灣桃 園地方法院陳報清算完結，並經該院於102年1月25日准予核 備，此經本院依職權調取臺灣桃園地方法院101年度司司字 第211號及101年度司司第337號等卷宗審閱無訛，然依原告 提出臺南市○○區○○段000地號（權利範圍：1萬分之19） 及同段725建號（權利範圍：全部）（以下合稱系爭房地） 之土地及建物登記謄本，被告仍為系爭房地抵押權人，顯見 被告公司之財產並未清算完畢，其法人格仍存續，是原告提 起本件訴訟，並以被告公司之清算人胡裕翔為法定代理人， 於法即無不合。及本件被告經合法通知，無正當理由未於言 詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386條所列各款情形， 爰依原告之聲請，由其一造辯論而為判決。
二、原告起訴主張：
㈠按所有人對於妨害其所有權者，得請求除去之，民法第767 條第1項中段，定有明文。本件原告所有系爭房地有被告設 定系爭抵押權，然原告向地政事務所查詢系爭抵押權所擔保 之債權相關資料均無所獲，故原告主張系爭抵押權所擔保之 債權並不存在。又被告公司已清算完結，但還是有當事人能 力，茲提供最高法院104年台上2024號判決供參，請求本件 送達予被告公司之清算人。原告爰依據民法第767條第1項中 段規定，請求被告應將系爭抵押權登記予以塗銷。 ㈡聲明：求為判決如主文所示。
三、被告方面：被告未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀作何
聲明或陳述。
四、得心證之理由：
㈠本件原告主張系爭房地為其所有，且於88年間設定抵押權予 被告，惟抵押權所擔保之債權並不存在乙節，已據提出相符 之土地登記謄本、建物登記謄本、被告公司變更登記表等件 供核。而被告對於原告主張之事實，已於相當時期受合法之 通知，卻未於言詞辯論期日到場爭執，亦未提出任何書狀或 證據資料爭執前揭原告主張事實，依民事訴訟法第280條第3 項前段準用同條第1項之規定，應視同自認。是以，原告主 張之上開事實，應可採信。
㈡按抵押權從屬於債權而存在，若債權不存在或確定不發生， 則抵押權自不能單獨而存在，故抵押權之成立，以債權已存 在為前提，債權若不存在，抵押權亦不成立（最高法院83年 度台上字第2041號判決意旨參照）。經查，本件被告就系爭 抵押權所擔保之債權不存在，已如前述，且依土地登記謄本 所載存續期間至91年4月6日止，以及被告業經解散清算，將 來亦確定不再發生債權，故依據首揭說明及抵押權之從屬性 ，系爭抵押權亦不能單獨存在，則應准許系爭抵押權之抵押 人即原告請求塗銷系爭抵押權之設定登記。
㈢從而，原告本於所有權之法律關係，請求被告應將系爭房地 如附表所示之系爭抵押權登記塗銷，為有理由，應予准許。五、按訴訟費用，由敗訴之當事人負擔；法院為終局判決時，應 依職權為訴訟費用，此民事訴訟法第78條、第87條第1項定 有明文。本件除原告支出第一審裁判費9,250元外，兩造並 無其餘費用支出，是本件訴訟費用額確定為9,250元，及應 由敗訴之被告負擔。
六、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385條 第1項前段、第78條、第87條第1項，判決如主文。中 華 民 國 106 年 3 月 3 日
民事第三庭 法 官 許蕙蘭
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 106 年 3 月 3 日
書記官 吳鸝稻
【附表】
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│編號│土 地 坐 落 │地目│面積 │權利範圍 │
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│ 1 │縣市 │鄉鎮市區│地段 │地號│ │公尺）│ │
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│ │臺南市│永康區 │永強段│608 │ 建 │7008.7│19/10000 │
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│ 2 │建 物 坐 落（門牌號碼） │房屋│建物面│權利範圍 │
│ ├───┬────┬───┬──┤層數│積（平│ │
│ │縣市 │鄉鎮市區│地段 │建號│ │方公尺│ │
│ │ │ │ │ │ │） │ │
│ ├───┼────┼───┼──┼──┼───┼─────┤
│ │臺南市│永康區 │永強段│725 │4層 │55.05 │全部 │
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│ │共有部分：永強段761建號（權利範圍213/10000） │
│ │ 永強段762建號（權利範圍3/10000） │
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│備註│抵押權設定情形： │
│ │1.收件年期及字號：民國88年永字第003031號 │
│ │2.登記日期：民國88年2月10日 │
│ │3.登記原因：設定 │
│ │4.權利人：福灣企業股份有限公司 │
│ │5.債權額比例：全部 │
│ │6.擔保債權總金額：本金最高限額新臺幣850,000元正 │
│ │7.存續期間：自民國88年2月6日起至民國91年4月6日 │
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