違反政府採購法
臺灣臺北地方法院(刑事),訴字,99年度,729號
TPDM,99,訴,729,20110128,1

臺灣臺北地方法院刑事判決　　　　　　　 99年度訴字第729號
公　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
被　　　告　江程金
選任辯護人　吳至格律師
　　　　　　黃鈺華律師
　　　　　　杜英達律師
被　　　告　蕭新標
　　　　　　王玉山
　　　　　　吳家樺
　　　　　　池劍明
被　　　告　皇昌營造股份有限公司
代　表　人　江程金
選任辯護人　邊國鈞律師
被　　　告　馥麗營造股份有限公司
代　表　人　謝至明
上列被告因違反政府採購法案件，經檢察官提起公訴（98年度偵
字第23522 號、第27403 號、第28390 號、99年度偵字第8176號
），本院判決如下：
主 文
江程金、蕭新標、王玉山、吳家樺、池劍明、皇昌營造股份有限公司、馥麗營造股份有限公司均無罪。
理 由
一、公訴意旨略以：
㈠被告江程金係被告皇昌營造股份有限公司（下稱皇昌營造公 司）董事長；被告蕭新標為力甲營造股份有限公司（下稱力 甲營造公司）董事長及皇昌營造公司前任員工；被告金紀玖 （本院另行通緝）為前力甲營造公司董事長，於蕭新標擔任 力甲公司董事長後，對於該公司參與政府公共工程投標案件 有參與意見及決策權；錢育城（已歿，已經檢察官為不起訴 處分）則係力甲營造公司總經理；另案被告楊明峰（已經檢 察官為緩起訴處分）自民國91年4 月間起至力甲營造公司任 職，嗣升任工務部經理；被告池劍明亦自92年2 月間起至力 甲營造公司擔任工務部專員；被告王玉山於94年間係大育營 造有限公司（下稱大育營造公司）執行業務董事，被告吳家 樺則為大育營造公司之總經理，嗣大育營造公司於97年間更 名為馥麗營造股份有限公司，負責人亦變更為謝至明。 ㈡於94年4 月間，內政部營建署北部第二辦公室辦理「二重疏 洪道口至華江橋段工程( 第四標) 及二重疏洪道口至華江橋 段管線附掛工程等二項合併」（下稱系爭工程）公開招標案 ，於94年3 月25日上網公告，預算金額新臺幣（下同）56億



831 3 萬3614元，採最低價決標。被告江程金獲悉該招標訊 息後，基於影響決標價格及獲取不當利益之不法意圖，於同 年4 月間在大育營造公司設於臺北市○○○路○ 段137 號8 樓辦公室內協議共同參與投標，被告江程金要求被告王玉山 、吳家樺所經營之大育營造公司不為價格競爭，獲被告王玉 山、吳家樺同意，惟大育營造公司因無營業事實，未聘用工 程專業人員，無力自行製作備標文件，遂由被告王玉山、吳 家樺逕援引江程金指示皇昌營造公司不詳年籍姓名員工提供 之系爭工程估價單等備標文件（內已載明各細項之單價及金 額56億8300萬元），前揭文件於94年4 月間某日交予被告吳 家樺後，由被告吳家樺在大育營造公司辦公室內交付被告王 玉山過目並經被告王玉山同意後，由被告吳家樺蓋用大育營 造公司大小章參與投標，惟標封內工程施作實績證明文件付 之闕如。被告江程金承上揭犯意，復於同年月間於不詳地點 與力甲營造公司之被告金紀玖協議，請力甲營造公司參與系 爭工程陪標，因皇昌營造公司與力甲營造公司於92年間有合 作承攬臺灣電力股份有限公司「仙渡超高壓變電所暨北北區 配電中心新建工程」經驗，且被告金紀玖與被告江程金交情 匪淺，亦同意配合。被告金紀玖旋轉告總經理錢育城依約辦 理，錢育誠乃向業主即內政部營建署取得系爭工程標單表格 ，另以不詳方式自皇昌營造公司人員處取得系爭標案相關標 單內容數據及計算附件後填載完成，交予另案被告楊明峰辦 理，另案被告楊明峰明知力甲營造公司若欲參與政府採購招 標案件，應由渠帶領工務部同仁核算成本後方向總經理錢育 城呈核，而經錢育城告知原委後，乃基於幫助陪標之意思於 力甲營造公司工程標單封面填載總金額56億8270萬元，嗣被 告楊明峰與錢育城即持該投標案件資料向被告蕭新標報告， 經錢育城表示該案係配合皇昌營造公司投標之案件，被告蕭 新標亦知該案件係土木而非建築工程，況金額高達56億餘元 ，非力甲營造公司所能承攬，仍共同基於配合皇昌營造公司 陪標之犯意，在投標文件上蓋用力甲營造公司負責人印章， 並簽發與力甲營造公司本票作為投標系爭工程之押標金，惟 此與內政部營建署92年10月第4 次修正之採購投標須知第參 節（押標金）第二點規定9 種押標金應備繳納方式不合；後 循該公司用印申請流程，由不知情之出納即證人林毓慧在投 標文件上蓋用力甲營造公司大章，錢育城即承蕭新標之意將 全案資料交予另案被告楊明峰辦理後續事宜。而被告池劍明 知悉力甲營造公司前所承攬之政府採購招標案件僅限於建築 工程，無施作土木工程之實績，亦未聽聞該公司工務部門人 員參與核算或委託其他公司核算該招標案件之金額，復以另



案被告楊明峰並未授權其議價範圍，是被告池劍明亦明知本 案係屬陪標案件，惟因公司基層員工聽命行事之由，乃基於 幫助投標之犯意，而於94年4 月27日攜帶力甲營造公司負責 人蕭新標印章代表公司至內政部營建署參與投標，惟目的係 依約陪標。另被告江程金於94年4 月27日指派蘇宗堅、徐鎮 淇代表皇昌營造公司，以56億7000萬元之標價參與投標；王 玉山則指派渠子王惠世代表大育營造公司，與另兩家不知情 之參標廠商春原營造股份有限公司（下稱春源營造公司）及 聯鋼營造工程股份有限公司（下稱聯鋼營造公司）人員共同 至內政部營建署位於臺北市○○區○○路2 段342 號第105 會議室參與開標。因力甲營造公司及大育營造公司本即無意 得標，經審標後，力甲營造公司因未檢附合於投標須知規定 方式之押標金，大育營造公司則係未依投標須知第貳節第二 點第二項規定檢附工程施作實績證明文件，均遭判定資格不 符致標單無效，使皇昌營造公司得逕以較低之標價與其餘二 家參標廠商競爭，經比價後皇昌營造公司標價最低，惟當日 經三次減價後仍高於底價因而廢標而未遂，因認被告江程金 、金紀玖、蕭新標間，被告江程金、王玉山、吳家樺間，各 具犯意聯絡及行為分擔，而共犯政府採購法第87條第4 項、 第6 項之合意圍標未遂罪嫌，被告池劍明則係上開罪嫌之幫 助犯，另被告皇昌營造公司及大育營造公司更名後之被告馥 麗營造股份有限公司，因其等代表人江程金及王玉山執行業 務而有上開違反政府採購法之罪嫌，應按政府採購法第92條 規定處以罰金刑等語。
二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定其犯罪事實。 又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第 154 條第2 項、第301 條第1 項均有規定。又按事實之認定 ，應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自 不能以推測或擬制之方法，為裁判基礎；且認定不利於被告 之事實須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告事實之 認定時，即應為有利於被告之認定；另認定犯罪事實所憑之 證據，雖不以直接證據為限，間接證據亦包括在內，然而無 論直接證據或間接證據，其為訴訟上之證明，須於通常一般 之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程度者，始得據 為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度，而有合理之懷 疑存在而無從使事實審法院得有罪之確信時，即應由法院為 諭知被告無罪之判決（最高法院40年台上字第86號、30年台 上字第816 號、76年台上字第4986號判例參照）。三、公訴人認被告江程金等人等涉犯上開罪嫌，無非係以被告吳 家樺、王玉山、蕭新標、池劍明之供述，證人楊明峰、方慶



亨、賴文芳、王惠世、蘇宗堅、徐鎮淇、蕭惠萍、楊森翔、 陳愛惠、趙人傑、黃世真、林毓慧、許傳鑫、謝至明之證述 ，及卷附大育營造公司登記卷、勞保名冊、本案系爭工程歷 次招標繳交文件、押標金資料及廢標紀錄、力甲營造公司參 與本案系爭工程之押標金本票存根、內政部營建署工程採購 投標須知、力甲營造公司於92年間曾與皇昌營造公司一同承 攬臺灣電力股份有限公司「仙渡超高壓變電所暨北北區配電 中心新建工程」之工程等為主要論據。
四、訊據被告王玉山固坦承有前開之犯行（見本院卷第269 頁背 面）；被告江程金、吳家樺、蕭新標、池劍明、皇昌營造公 司、馥麗公司等人則均堅決否認有何協議或幫助違反政府採 購法之犯行。被告江程金辯稱：伊並無違反政府採購法之情 事，而起訴書以伊與被告金紀玖、蕭新標為舊識及員工，或 以伊以證人蕭惠萍名義持有大育公司股份，即認伊刻意影響 本案決標價格，稍嫌率斷；另依檢察官起訴之事實，縱有單 純陪標行為，以最高法院之見解，因廠商本身既無參與投標 或競價之意思，自無促使該廠商不為價格競爭決意可言，與 政府採購法第87條第4 項之構成要件不符。另因大育營造公 司、力甲營造公司均無意得標，刻意以不符投標文件投標而 遭招標機關判定資格不符致標單無效，亦應認為為不能犯， 屬不罰之行為等語；被告蕭新標、吳家樺均辯稱：並無上開 違反政府採購法之情事，公司投標程序正常等語；被告池劍 明則辯稱：伊為力甲營造公司基層員工，僅係聽從指示參與 開標及領標，無幫助違反政府採購法等語；被告皇昌營造公 司辯稱：皇昌營造公司係上市公司，無動機及必要進行圍標 ，且就承攬系爭工程後親自施工，完工品質優良，與一般不 法圍標之廠商罔顧品質、恣意轉包情形不同，可見被告皇昌 營造公司實無違反政府採購法之情事等語；被告馥麗營造公 司則辯稱：是在97年8 月5 日始接手大育營造公司，並改名 馥麗營造公司，對前揭94年間發生之事全無所悉等語。五、證據能力部分：
㈠按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據。又被告以外之人於審判外之陳述，雖 不符前4 條之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據， 法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者 ，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時 ，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論 終結前聲明異議者，視為有前項同意，刑事訴訟法159 條第 1 項、第159 條之5 分別定有明文。查證人黃世真、方慶亨 、陳愛惠、蘇宗堅、徐鎮淇、黃惠世、王章博、楊森翔、謝



金碧、許傳鑫、趙人傑於警詢中、證人蕭惠萍於警詢及偵查 中（未經具結）、同案被告王玉山於警詢及偵查中（未經具 結）、同案被告吳家樺於警詢及98年9 月26日偵查中（未經 具結）、同案被告蕭新標、池劍明、楊明峰於警詢中之陳述 ，對被告江程金等人而言，為審判外之陳述而屬傳聞證據， 惟被告江程金等人於本院審理中，並不爭執證據能力，復未 曾於言詞辯論終結前聲明異議，而本院審酌該等證人或同案 被告於警詢或偵查中陳述作成時之情況，並無違法取證及證 明力過低之瑕疵，亦認以之作為證據為適當，依前揭規定說 明，該等證人、同案被告於警詢或偵查中之陳述，自得作為 證據。
㈡次按未經被告詰問之被告以外之人於偵查中向檢察官所為之 陳述，依刑事訴訟法第159 條之1 第2 項之規定，原則上屬 於法律規定為有證據能力之傳聞證據，於例外顯有不可信之 情況，始否定其得為證據。是得為證據之被告以外之人於偵 查中所為之陳述，因其陳述未經被告詰問，應認屬於未經合 法調查之證據，並非無證據能力，而禁止證據之使用。惟是 否行使詰問權，屬被告之自由，倘被告於審判中捨棄詰問權 ，或證人客觀上有不能受詰問之情形，自無不當剝奪被告詰 問權行使之可言（參見最高法院98年度台上字第1032號判決 意旨參照）。查證人黃世真於99年3 月17日偵查中之陳述、 證人方慶亨於98年9 月25日偵查中之陳述、同案被告吳家樺 於98年12月9 日偵查中之陳述、證人王惠世於98年9 月25日 偵查中之陳述、證人蘇宗堅於98年9 月25日偵查中之陳述、 證人徐鎮淇於98年9 月25日偵查中之陳述、證人金學坪於98 年10月15日偵查中之陳述、證人林毓慧於98年11月13日偵查 中之陳述、證人段愛玲於98年11月13日偵查中之陳述、同案 被告楊明峰於98年10月9 日、98年12月9 日偵查中之陳述， 皆已依法具結，有卷附結文在卷可稽（見98年度偵字第2839 0 號偵查卷第35頁、98年度他字第7138號偵查卷第35頁、第 132 頁、第142 頁、第15 4頁、98年度偵字第23522 號偵查 卷卷㈡第162 頁、第10頁、第137 頁、第141 頁、第160 頁 、第98年度偵字第23522 號偵查卷卷㈠第115 頁），且衡諸 該等陳述之作成並無顯不可信之情況，因認具有證據能力。 雖該等證人未經被告江程金等人於偵查程序為詰問，然本院 於準備程序及審理程序多次提示被告江程金等人對該等證人 所為陳述有何意見及有何調查證據之聲請，被告江程金等人 始終未曾聲請詰問該等證人，應已捨棄對該等證人之詰問權 。而本院於審判期日依法定程序提示該等證人之證述並告以 要旨，而為合法調查後，自得採為證據。




六、本院經查：
㈠內政部營建署於94年間辦理系爭工程招標，於94年3 月25日 上網公告，投標文件中已明示請投標廠商詳閱投標須知，是 投標人應依內政部營建署暨所屬各機關工程採購招標須知（ 92 年10 月第4 次修正）第貳、參節之規定，在購領招標文 件後進行投標時，應附具上開投標須知規定之廠商製作、供 應或承做能力資格條件證明文件，並應以金融機構名義出具 之本票或支票等9 種方式繳納押標金。而被告皇昌營造公司 、大育營造公司、力甲營造公司、與案外人春源營造公司、 聯鋼營造公司均有參與本案系爭工程之投標，且被告皇昌營 造公司、大育營造公司、力甲營造公司之投標總價分別為56 億70 00 萬元、56億8300萬元、56億8270萬元。嗣於94年4 月27日上午10時許在內政部營建署位於臺北市○○路○ 段34 2 號之一樓會議室舉行第一次開標時，被告皇昌營造公司、 大育營造公司、力甲營造公司，及其餘2 家公司，均有派員 參與開標，且當場為審標人員發覺被告大育營造公司並未檢 附相關工程施作實績證明文件，力甲營造公司則未依規定檢 附押標金，而將被告大育營造公司、力甲營造公司俱列為不 合格標，均不予開標，僅剩皇昌營造公司、春源營造公司、 聯鋼營造公司3 家公司，另因該等皇昌營造公司、春源營造 公司、聯鋼營造公司之投標總價均超過底價，終因而宣布廢 標等情，此為被告江程金等人所均不否認，核與證人即內政 部營建署工務組人員黃世真於警詢及偵查中（見98年度偵字 第23522 號卷㈡第3 頁至第4 頁、98年度偵字第28 390號卷 第32頁至第33頁）、證人即皇昌營造公司總經理室協理蘇宗 堅於警詢及偵查中（見98年度他字第第7138號偵查卷第139 頁至第144 頁）、證人即皇昌營造公司業務部經理徐鎮淇於 警詢及偵查中（見98年度他字第7138號偵查卷第15 0頁至第 158 頁）、證人王惠世於警詢及偵查中（見98年度他字第71 38號偵查卷第130 頁、第134 頁）指述情節相符合，復有卷 附內政部營建署暨所屬各機關工程採購投標須知及附件1 份 、內政部營建署98年4 月17日營署工務字第098290 7131 號 函、法務部調查局臺北市調查處98年10月16日肅字第098431 50850 號函所附系爭工程採購招標文件資料影本1 份、力甲 營造公司參與本案系爭工程投標時所提出之本票存根影本1 份在卷可稽（見98年度偵字第27403 號卷第15頁至第39頁、 臺北市調查處卷第173 頁至第337 頁、98年度他字第7138號 卷附件第93頁至第154 頁、98年度偵字第23522 號卷㈡第15 頁至第133 頁、法務部調查局臺北市調處卷第7 頁正、背面 ），是此部分之事實，首堪認定。




㈡又本案系爭工程投標當時，被告皇昌營造公司、大育營造公 司、力甲營造公司之登記負責人分別為被告江程金、證人方 慶亨、被告蕭新標，此亦為被告江程金、蕭新標所不爭執（ 見98年度偵字第23522 號偵查卷卷㈠第38頁背面、98年度他 字第7138號卷第41頁），核與證人方慶亨於警詢及偵查中證 述情節相符合（見98年度他字第7138號卷第31頁至第38頁） ，並有卷附公司基本資料查詢資料1 份、大育營造公司公司 登記卷宗影本1 份在卷可佐（見98年度他字第7138號偵查卷 第9 頁、臺北市調查處卷第17頁至第61頁）。且依： ⑴證人方慶亨於警詢中證稱：伊是掛名之董事。93年間被告王 玉山買下大育營造公司，並請伊暫時擔任掛名負責人等語（ 見98年度他字第7138號偵查卷第36頁至第37頁）；被告王玉 山於警詢及偵查中均指稱：伊經由被告吳家樺之介紹，向被 告江程金購入大育營造公司，伊向被告江程金買入大育營造 公司後，有將該公司登記在賴文芳、方慶亨名下過，94年4 月間，伊是公司之實際負責人，被告吳家樺是總經理。公司 剛開始有5 人，業務經理蕭惠萍、另有1 人。當時大育營造 公司分10股，伊有4 股，被告江程金有4 股，但未用被告江 程金之名義，而是用蕭惠萍的名義，被告吳家樺有2 股但是 用被告吳家樺女兒之名義等語（見98年度他字第7138號偵查 卷第76頁至第79頁、第86頁至第87頁）；被告吳家樺於偵查 中證稱：伊自94年間起至96年止在大育營造公司擔任總經理 ，被告江程金以蕭惠萍之名字占40﹪，被告江程金沒有出錢 ，但表示會付出專業及技術，就派證人蕭惠萍來公司做事等 語（見98年度他字第7138號卷第79至81頁）；證人蕭惠萍於 警詢中證述：因過去在皇昌營造公司任職，請被告江程金介 紹工作，經被告江程金介紹聯絡被告吳家樺後進入大育營造 公司，個人未出資大育營造公司，被告江程金有告知會將該 公司40% 之股份掛在其名下，並不清楚係何人出資該些股份 等語（見98年度他字第7138號卷第18 6至188 頁）。綜析上 開證人、被告之指述或供述內容，及經本院檢視卷附大育營 造公司登記資料、中央健康保險局98年10月15日健保承字第 098005 93 81號函所附資料、勞工保險局98年10月15日保承 資字第0981 0393720號函所附資料等（見臺北市調處卷第17 頁至第61頁、98年度偵字第23 52 2 號偵查卷第11頁至第14 頁），足堪認定被告王玉山自92年起經由被告吳家樺介紹， 向被告江程金購入大育營造公司後，於93年間委請證人方慶 亨掛名擔任負責人，而本案系爭工程投標當時，大育營造公 司實際負責人則為被告王玉山，且由被告吳家樺與被告王玉 山一同管理大育營造公司業務，嗣於94年7 月間起大育營造



公司之股東登記改為被告王玉山、鍾昉宜及證人蕭惠萍，惟 實際股東則為被告王玉山、吳家樺及江程金，另於97年8 月 間始將大育營造公司轉讓予案外人謝至明，同年復更名為馥 麗營造公司之情甚明。
⑵另被告蕭新標於警詢中指稱：當時被告江程金請伊去幫忙朋 友即被告金紀玖的力甲營造公司管理業務，但伊去之後，被 告金紀玖便請伊擔任董事長，當時伊有將力甲營造公司的財 務報表、股東結構等財務資料拿給被告江程金看，並告知被 告江程金力甲營造公司的財務狀況不好，伊勉強答應擔任公 司的董事長。伊雖然擔任董事長，但伊僅是掛名而已，力甲 營造公司實際的決策權還是由被告金紀玖、總經理錢育誠等 語（見98年度他字第7138號偵查卷第47頁至第48頁）；被告 池劍明於警詢中指稱：伊在92年2 月間起到力甲營造公司擔 任工務部專員。被告金紀玖雖然已經卸任，但仍是公司一份 子，有獨立之辦公室，以伊觀察公司大小事務仍是由被告金 紀玖負責等語（見98年度偵字第7138號偵查卷第194 頁至第 195 頁、98年度偵字第23522 號偵查卷㈠第107 頁至第10 8 頁），基此，亦堪認被告蕭新標原為皇昌營造公司員工，嗣 於92年間經被告江程金之指派始至力甲營造公司擔任董事長 一職，而本案系爭工程投標當時，力甲營造公司之實際負責 人仍為被告金紀玖，被告池劍明則為力甲營造公司之工務部 專員。
㈢關於被告江程金、王玉山、吳家樺被訴共同違反政府採購法 第87條第4 項、第6 項乙節：
⑴大育營造公司參與本案投標之經過：
⒈依被告王玉山於警詢中供稱：大育營造公司業務係由被告 吳家樺負責，伊負責調度資金，伊記得有1 次被告江程金 要伊等用大育營造公司的名義去標1 個工程等語（見98年 度他字第7138號卷第87頁至第90頁）；於偵查中再指稱： 本案是皇昌公司的被告江程金叫伊去投標的，但伊公司去 投標時被列為不合格。伊都是依照被告江程金之指示去作 、去投標等語（見98年度他字第71 38 號偵查卷第77 頁 至第78頁）；被告吳家樺於警詢中供稱：伊知道本案系爭 工程，當時是被告江程金找伊等一起去參標的，伊等會參 加本案標案確實是被告江程金邀約的，當時被告江程金有 表示如果大育營造公司標到的話會在幕後協助伊公司等語 （見98年度他字第7138號偵查卷第10 7頁至第108 頁背面 ）；於偵查中再指稱：伊與被告王玉山皆無工程背景，系 爭工程是被告江程金邀約大育營造公司投標，伊說大育營 造公司沒有這方面經驗，但被告江程金說後續交給他處理



就好。被告江程金知道伊等有牌照，所以被告江程金來找 伊與被告王玉山商量，說有56億餘元的工程，希望以大育 營造公司名義去標，是被告江程金到大育營造公司位於復 興南路137 號8 樓的辦公室內講的，希望讓伊等公司跨入 營造業等語（見98年度他字第7138號卷第80頁、98年度偵 字第23 522號卷㈡第15 7頁），足見被告王玉山、吳家樺 2 人於警詢及偵查之初均一致指稱是經由被告江程金之邀 約始參與本案系爭工程之投標。
⒉雖被告吳家樺嗣後於本院審理中改稱：本案是魏良道跟伊 提議，魏良道說有壹個案子要做，而且說棄土場經營不下 去，說有甲級營造放著很可惜，要找一些事來做，魏良道 知道被告王玉山有資金，魏良道有技術及人員，所以這個 案件是魏良道找出來給伊等等語（見本院99年6 月28日準 備程序筆錄第4 頁背面），然依被告吳家樺再供稱：魏良 道已經過世等語（見98年度偵字第23522 號偵查卷第4 頁 ），魏良道顯無從到庭為相關證述，而無法證明被告吳家 樺此部分改稱為真實，且佐以與被告吳家樺、王玉山前開 指述內容，迥然不同，及參以被告吳家樺在案發時所為之 供述，通常較少受干預及權衡利害得失，所言應較接近真 實可採信，另被告吳家樺與被告江程金間亦無恩怨關係存 在，應無故意虛偽陳述之必要之情，是被告吳家樺前於警 詢及偵查初始之陳述，應屬實情，被告吳家樺嗣後而為此 部分辯解，不足採信。
⒊基此，堪認本案確實係被告江程金邀約被告王玉山、吳家 樺以大育營造公司之名義參與本案系爭工程之投標甚明。 ⑵公訴人起訴雖認被告江程金於大育營造公司於備標過程中亦 指示姓名、年籍不詳之人士提供大育營造公司本次參與系爭 工程相關投標計算、備標文件乙節，然此為被告江程金所堅 決否認，且查：
⒈被告王玉山於警詢中供稱：伊與被告吳家樺都不會計算標 價，也都不會準備投標文件，投標之文件內容、計算，何 人製作等要問被告吳家樺才知道等語（見98年度他字第71 38號卷第90頁）。足見被告王玉山斯時雖為大育營造公司 實際負責人，惟並不知悉本次大育營造公司投標本案系爭 工程時所使用之相關備標文件、標價總金額究竟是何人提 供協助。
⒉又依被告吳家樺於警詢中先供稱：準備投標之文件都是由 證人蕭惠萍負責，大育營造公司如何決定投標金額都是證 人蕭惠萍在處理，伊不清楚是何人決定的等語（見98年度 他字第7138號偵查卷第107 頁背面至第108 頁）；於98年



9 月26日偵查中再供稱：當時是由被告江程金所派來的證 人蕭蕙萍，協助伊等處理所領取文件內的資料要如何填寫 記載。關於標金金額伊只跟證人蕭惠萍講要讓大育營造公 司有錢賺才可以投標等語（見98年度他字第7138號偵查卷 第80頁至第81頁）；嗣被告吳家樺於98年9 月29日偵查中 改稱：伊想不起來投標工程單是何人拿給伊看的，這標單 是伊公司委託一位工程師作出來的等語（見98年度他字第 7138號偵查卷第175 頁）；於98年12月9 日偵查中又指稱 ：伊回去與被告王玉山研究後，伊請被告王玉山幫忙想來 由。伊不清楚標單上金額及「方慶亨」等字是不是蕭惠萍 寫的，當時江程金叫伊等去領備標文件，是誰去領的已經 忘記了，當時有找魏良道來公司研究參與投標這個案子， 魏良道說他很熟，可以作總工程師，投標文件是魏良道請 人寫的等語（見98年度偵字第23522 號偵查卷㈡卷第157 頁至第15 8頁）。足見被告吳家樺對係何人提供本案備標 文件之情，前後供詞反覆，且猶尚須與不管公司業務之被 告王玉山相互確認來由。
⒊且依證人蕭惠萍於警詢及偵查中證稱：94年7 月間進入大 育營造公司，在職時，僅承接一個工程，係由皇昌營造主 承包，再分包予大育營造公司，工程名稱已不記憶，皆稱 「805 標」等語（見98年度他字第713 8 號偵查卷第18 0 頁、第188 頁）；核與證人陳愛惠於警詢中亦證稱：伊是 在94年6 、7 月間進入大育營造公司，證人蕭惠萍比伊晚 到公司任職幾天等語相符（見98年度他字第7138號偵查卷 第212 頁）。再徵諸卷附勞工保險被保險人投保資料表（ 見98年度偵字第23522 號偵查卷卷㈡第14頁），證人蕭惠 萍亦是在本案系爭工程投標後之94年7 月間始進入大育營 造公司工作，並由大育營造公司替證人蕭惠萍辦理勞工保 險，依此，顯見被告吳家樺於前開警詢中初始之記憶認係 由被告江程金指派證人蕭惠萍處理本案準備投標之文件等 情，顯然有誤。且本案起訴檢察官亦同此認定而未就證人 蕭惠萍起訴涉犯違反政府採購法罪嫌。
⒋證人王惠世於偵查中僅證稱：伊有出席開標程序，但伊想 不起來為何去投標本案，可能是有押標金支票及印章，可 能是被告王玉山不放心交別人，所以交由伊去投標。投標 文件不是被告王玉山交給伊，就是會計交的等語（見98年 度他字第7138號偵查卷第130 頁至第131 頁），顯見證人 王惠世亦不知悉自己持之前往投標之本案系爭工程備標文 件究竟是何人製作並交付予大育營造公司，證人王惠世之 證詞內容，猶不足為被告江程金有公訴人所指稱之提供大



育營造公司本次參與系爭工程相關備標計算文件。 ⒌又證人楊森翔於警詢中指稱：伊於93年至94年間只是掛名 擔任大育營造公司的專任工程人員（土木技師）。當時大 育營造公司需要一位工程技師掛名在該公司名下，詢問伊 有無意見，伊表示同意，伊只去過大育營造公司1 次，大 育營造公司並沒有找伊去任何工地或去勘驗，伊只是掛名 在該公司等語（見98年度他字第7138號偵查卷第203 頁正 、背面）。是證人楊森翔既僅為大育營造公司掛名之工程 人員，大育營造公司就本案系爭工程未指示證人楊森翔為 計算標價或準備備標文件，亦屬合理之事，實難依此即據 以反面推論即是由被告江程金提供大育營造公司本次有關 參標之相關文件與決定標價總金額。
⒍基此，本案並無積極證據足以認定大育營造公司參與系爭 工程之投標所需標單文件及標價總金額，係由被告江程金 提供備標協助與決定標價總金額之情，公訴人此部分之認 定，實難認為有據。
⑶而本案雖確實係由被告江程金邀約被告王玉山、吳家樺以大 育營造公司之名義參與本案系爭工程之投標，惟並無積極證 據足以認定被告江程金有提供及協助大育營造公司就參與本 案系爭工程投標所需備標文件與決定標價總金額之情，已經 本院認定如前所述，況且大育營造公司終會願意參與本案系 爭工程投標之原因甚多，非必然皆出於與被告江程金間有不 為價格競爭之合意甚明；另以被告江程金與被告吳家樺間為 熟識之多年友人關係，及經被告吳家樺之介紹下，被告江程 金亦與被告王玉山熟識並有金錢借貸關係，此已經被告吳家 樺於警詢中指述明確在卷（見98年度他字第7318號偵查卷第 10 7頁正、背面），依渠等平日有好關係，或可推認被告江 程金與被告王玉山、吳家樺於日常生活或公司業務，應有相 當之聯繫，惟此猶顯不足以證明被告江程金、王玉山、吳家 樺就特定之本案系爭標案有何合意影響決標價格或使開標發 生不正確結果，而為不為價格競爭之情形。
⑷抑且，就投標文件不符投標須知乙節觀之，衡情倘被告江程 金、王玉山及吳家樺已達成使大育營造公司不為價格競爭， 進而虛偽投標之合意，造成形式上有競爭之外貌，實際上則 無競爭實質之合意圍標目的，本應使大育營造公司之投標資 格在形式上符合投標須知規定，得以通過資格審查而進入實 質比價程序，而終將因價格較被告皇昌營造公司為高而出局 ，該次合意始有意義，何以竟使大育營造公司不予提供實績 證明文件，而悖於投標須知所載之廠商資格致淪為標單無效 ？此種以投標文件不備而不為競爭之合意，顯與觸犯政府採



購法第87條第4 項規定之圍標犯行，多以形式上有多家廠商 假性競爭之型態，而實際上早已合意不為競爭而破壞競爭機 制之常情有異，自難以採認本案被告江程金、王玉山、吳家 樺間有何不為價格競爭之合意。
⑸至證人賴文芳於警詢僅證稱：伊退休後在家帶孫子，沒有管 外面的事情，如果伊有擔任大育營造公司的負責人，也要問 伊先生王玉山。有關伊名下華南商業銀行帳戶的事也要問伊 先生，伊不清楚，伊沒有使用該等帳戶等語（見98 年 度他 字第7138號偵查卷第122 頁至第123 頁），是證人賴文芳之 證詞內容，實無足作為對被告江程金、王玉山、吳家樺間有 公訴人所指稱前開犯行之不利之憑據。
⑹又依前揭內政部營建署暨所屬各機關工程採購投標須知第伍 節開標之規定所示，投標廠商須於備標時應檢附符合規定之 實績資格文件及繳納押標金，若投標廠商寄送之投標文件於 開標時不符上開規定，即視為無效（見98年度偵字第27403 號偵查卷第19頁），而第一次開標有3 家以上符合規定之廠 商方可開標，則本案公訴意旨認與皇昌營造公司達成不為競 爭合意之力甲營造公司及大育營造公司，前者未繳納符合規 定之押標金，後者未檢附實績證明文件，渠等標單皆視為無 效，若無其餘2 家不知情且符合投標廠商資格之參標廠商春 原營造公司及聯鋼營造公司參與，該次開標早已因無3 家以 上合格廠商而流標，自無導致影響決標價格或獲取不當利益 之可能。從而，縱有公訴意旨所認被告江程金、王玉山與吳 家樺間有合意使大育營造公司以不檢附實績證明文件及投標 金額高於皇昌營造公司之方式，而不為價格競爭，意圖影響 決標金額或獲取不當利益之犯行，然大育營造公司未檢附實 績證明文件之手段，在標單審查時必視為無效，無助構成假 性競爭之形式外觀，毫無影響決標價格或獲取不當利益結果 可言，應屬不能犯。關於已著手於犯罪之實行，而不能發生 犯罪之結果，且無危險者之不能犯論述，本院亦有2 判決就 與本案相類以檢附不合格文件投標方式投標之犯罪事實為相 同認定，且該等見解亦經上級法院所維持（見卷附本院95年 度訴字第968 號及第1084號判決、臺灣高等法院98年度上更 ㈠字第490 號、95年度上訴字第3673號判決，見本院卷第32 0 頁至第326 頁、第333 頁至第340 頁），而可為佐，附此 敘明。
㈣關於被告江程金、蕭新標被訴共同違反政府採購法第87條第 4 項、第6 項，被告池劍明被訴為幫助前開罪名之幫助犯乙 節：
⑴力甲營造公司參與投標本案系爭工程之經過，依證人楊明峰



於警詢及偵查中證稱：伊自91年4 月間起至力甲營造公司工 務部任職迄94年底為止，於擔任工務部經理時，董事長是被 告蕭新標，總經理係錢育誠，被告金紀玖雖不擔任公司董事 長，在公司內仍有辦公室，也會到力甲公司上班，實為幕後 決策者，錢育誠會聽被告金紀玖指示，力甲營造公司參與政 府標案原則上係伊經手，標價則由被告金紀玖決定。系爭工 程標單上金額為伊所寫，惟伊並未參與本案估算計價，而由 其他廠商提供資料請力甲營造公司陪標，本案係被告金紀玖 交辦，伊與錢育城有向被告蕭新標報告此案是配合哪一家廠 商，並請被告蕭新標蓋章，錢育誠也有向被告蕭新標說陪標 ，嗣被告蕭新標就在工程標單上蓋章，小章由被告蕭新標自 己保管。關於投標之事最後決定是被告金紀玖，但用印仍須 經過被告蕭新標，被告蕭新標若有問題也會詢問楊明峰，同 意後就蓋用蕭新標之小章。伊拿到資料謄寫56億元標單金額 時，就已知是陪標案件等語（見98年度他字第7138號偵查卷 第206 頁至第208 頁、98偵字第23522 號偵查卷㈠第107 頁 至第114 頁、卷㈡第151 頁至第15 9頁）；證人趙人傑於警 詢中證稱：力甲營造公司在被告蕭新標擔任董事長期間，公 司是否接案及價格仍由被告金紀玖決定，但投標文件仍須給 被告蕭新標看過，小章也是由被告蕭新標保管，且公司若有