臺灣高等法院臺中分院民事裁定 98年度建上字第79號
上 訴 人 慶永營造有限公司
法定代理人 潘淑惠
訴訟代理人 洪主雯律師
上 訴 人 章億成企業有限公司
法定代理人 吳沛漳
訴訟代理人 林見軍律師
上列當事人間，因請求給付工程款事件，本院裁定如下：
主 文
本件上訴人慶永營造有限公司之法定代理人應由潘淑惠承受訴訟，並續行訴訟。
理 由
一、按，當事人喪失訴訟能力或法定代理人死亡或其代理權消滅 者，訴訟程序在有法定代理人或取得訴訟能力之本人，承受 其訴訟以前當然停止。民事訴訟法第170條定有明文。又「 民事訴訟為法院、原告與被告間成立之三面關係，苟缺其一 ，訴訟關係即無由成立；於訴訟進行中，當事人之一造死亡 ，在其法定承受訴訟人承受訴訟以前，並無受裁判之對象， 故第三審法院不得逕行裁判。又訴訟程序於判決送達後、提 起上訴前，發生當然停止之原因，依民事訴訟法第177條第3 項規定，當事人承受訴訟之聲明，尚且應由為裁判之原法院 裁定之。茲訴訟程序於裁判送達前，甚至言詞辯論終結前， 發生當然停止之原因，承受訴訟之聲明，尤應由為裁判之原 法院裁定之，是為當然之解釋。如當事人不為承受訴訟之聲 明，則應由原法院依民事訴訟法第178條規定依職權以裁定 命其承受訴訟。並參照最高法院53年2月25日第1次民、刑庭 總會決議(六)之意旨，第三審法院遇有此種情形，應將上訴 案卷退回原法院，由原法院以裁定命承受訴訟後，送院處理 。」最高法院76年7月6日76年度第10次民事庭會議之決議意 旨，可資參照。
二、本件上訴人慶永營造有限公司之法定代理人已於99年2月2日 前變更法定代理人為潘淑惠，此有經濟部商業司公司資料查 詢表足稽。則依首揭法條規定、最高法院決議意旨，應由潘 淑惠承受訴訟，並續行訴訟。爰依民事訴訟法第178條之規 定，裁定如主文。
中 華 民 國 100 年 2 月 10 日
民事第五庭 審判長法 官 李寶堂
法 官 王重吉
法 官 鄭金龍
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定應於裁定送達後10日內向本院提出抗告理由狀（須按他造人數附具繕本），並繳納抗告裁判費新台幣1,000元。 書記官 姚錫鈞
中 華 民 國 100 年 2 月 11 日
Ｓ
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