臺灣高等法院刑事裁定 100年度抗字第284號
抗 告 人
即 受刑 人 郭教祥
上列抗告人因毒品危害防制條例等案件聲請定其應執行刑，不服
臺灣板橋地方法院100年度聲字第532號，中華民國100年2月17日
第一審裁定（聲請案號：臺灣板橋地方法院檢察署100 年度執聲
字第254號），提起抗告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
理 由
一、原裁定意旨略以：受刑人因施用毒品違反毒品危害防治條例 案件，業經臺灣板橋地方法院先後判處如附表所示之刑，均 經分別確定在案，有臺灣板橋地方法院98年度訴字第4164號 、98年度訴字第4642號、99年度訴字第1309號、99年度訴字 第1788號、99年度訴字第1697號、99年度訴字第1895號刑事 判決、臺灣板橋地方法院檢察署檢察官執行指揮書及本院被 告前案紀錄表等可參，原審法院審核認聲請為正當，應分別 定其應執行之刑等語。
二、抗告意旨略以：抗告人即受刑人各次施用第一級毒品之行為 ，應以想像競合犯審判，且抗告人係因沈溺毒品之病患而非 危害社會之犯罪人，原審判決已有不當。另依監獄行刑法規 定，凡所處徒刑有一定之責任分數需折扣，方能提呈假釋， 因原裁定所定刑度過重，為此懇請降於6年以下，以利抗告 人提呈假釋。末因被告入監服刑以來每日無不懊悔往日作為 ，又因被告罹患愛滋病多年，身體健康每況愈下，家中更有 年邁雙親有待奉養，為此爰請撤銷原裁定，如蒙恩准，至感 德澤云云。
三、按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條規定，定其應 執行刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，依下列各款定其應 執行者：宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各 刑合併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年。刑法第53條 、第51條第5 款分別定有明文。又按執行刑之量定，係事實 審法院之職權，本有自由裁量之餘地，原裁定所定執行刑， 倘未逾法定刑範圍，亦無明顯違背正義，要難指摘為不當（ 最高法院95年度台抗字第549號裁定意旨參照）。再按法律 上屬於自由裁量之事項，有其外部性及內部性界限，並非概 無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當 之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之 目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁 判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，
定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受 前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院80年度台非 字第473號判例、94年度台非字第233號判決意旨參照）。四、經查：
㈠抗告人即受刑人郭教祥因施用毒品違反毒品危害防制條例案 件，先後經臺灣板橋地方法院各判處有期徒刑10月、10月、 10月、10月、10月、10月、9月、10月、9月，均經分別確定 在案。揆諸上揭說明，應於各刑中之最長期以上（即有期徒 刑10月以上），各刑合併之刑期以下（即如附表編號一至七 為5年8月以下、附表編號八至九為1年7月以下），定其應執 行之刑期；從而，原裁定就受刑人所犯如原裁定附表編號一 至七所示各罪定其應執行之刑為有期徒刑4年8月、如附表編 號八至九所示各罪定其應執行之刑為有期徒刑1年5月，既合 於刑法第51條第5款規定所定之外部界限，復未逾自由裁量 之內部界限，揆諸前揭說明，自難認原審法院就本件裁量權 之行使，有何違法或不當之處。受刑人所辯其所犯均為重罪 ，應酌減數年，原審顯違反法律秩序理念之內部性界限云云 ，為無理由，應予駁回。
㈡抗告人辯稱其各次施用第一級毒品之行為之本質係沈溺毒品 病患而非危害社會犯罪人，應論以想像競合犯，原審判決有 所不當云云，然抗告人若不服判決之結果，應在收受原判決 時，於法定期間內，依上訴程序提起救濟始為正當。裁判確 定後，當事人即不得就實體事項再為爭執，抗告人上開所辯 ，均係對原確定判決實體內容予以指摘，並未就原審所定應 執行刑有何不當具體指摘不服之理由，是抗告人執此提起抗 告，亦無理由，應予駁回。至抗告人另以罹患愛滋病及有年 邁雙親待照顧等語為抗告理由，尚非屬判決確定後定應執行 刑法院所應審酌考量，是抗告人執此作為請求減輕應執行刑 之理由，容有誤會。本件抗告人徒憑己見，任意指摘原裁定 不當，並無理由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第412條，裁定如主文。中 華 民 國 100 年 3 月 31 日
刑事第二十一庭審判長法 官 周政達
法 官 許永煌
法 官 趙文卿
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。 書記官 葉金發
中 華 民 國 100 年 3 月 31 日
附表：
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│編│ 罪 │ 宣 │犯罪│偵查機│ 最 後 事 實 審 │ 確 定 判 決 │執 行│備 註│
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│ │ │ 告 │ │關及年│法│案 號│判決│法│案 號│確定│ │ │
│ │ │ │ │ │ ├───┤ │ ├───┤ │ │ │
│號│ 名 │ 刑 │日期│度案號│院│年字號│日期│院│年字號│日期│案 號│ │
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│一│毒品│有期│98年│板橋地│板│98年度│98年│板│98年度│99年│板橋地│ │
│ │危害│徒刑│08月│檢98年│橋│訴字第│12月│橋│訴字第│02月│檢99年│ │
│ │防制│10月│19日│毒偵字│地│4164號│30日│地│4164號│02日│執字第│ │
│ │條例│ │ │第6636│院│ │ │院│ │ │2582號│ │
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│二│毒品│有期│98年│板橋地│板│98年度│98年│板│98年度│99年│板橋地│ │
│ │危害│徒刑│09月│檢98年│橋│訴字第│12月│橋│訴字第│02月│檢99年│ │
│ │防制│10月│08日│毒偵字│地│4164號│30日│地│4164號│02日│執字第│ │
│ │條例│ │ │第6636│院│ │ │院│ │ │2582號│ │
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│三│毒品│有期│98年│板橋地│板│98年度│98年│板│98年度│99年│板橋地│以上三│
│ │危害│徒刑│09月│檢98年│橋│訴字第│12月│橋│訴字第│02月│檢99年│罪原定│
│ │防制│10月│16日│毒偵字│地│4164號│30日│地│4164號│02日│執字第│執行刑│
│ │條例│ │ │第6636│院│ │ │院│ │ │2582號│為有期│
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ │ │ │徒刑2 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │年 │
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│四│毒品│有期│98年│板橋地│板│98年度│99年│板│98年度│99年│板橋地│ │
│ │危害│徒刑│10月│檢98年│橋│訴字第│02月│橋│訴字第│03月│檢99年│ │
│ │防制│10月│19日│毒偵字│地│4642號│11日│地│4642號│18日│執字第│ │
│ │條例│ │ │第7860│院│ │ │院│ │ │4353號│ │
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│五│毒品│有期│99年│板橋地│板│99年度│99年│板│99年度│99年│板橋地│ │
│ │危害│徒刑│01月│檢99年│橋│訴字第│05月│橋│訴字第│06月│檢99年│ │
│ │防制│10月│21日│毒偵字│地│1309號│19日│地│1309號│18日│執字第│ │
│ │條例│ │ │第1120│院│ │ │院│ │ │9498號│ │
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ │ │ │ │
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│六│毒品│有期│99年│板橋地│板│99年度│99年│板│99年度│99年│板橋地│以上二│
│ │危害│徒刑│01月│檢99年│橋│訴字第│05月│橋│訴字第│06月│檢99年│罪原定│
│ │防制│10月│26日│毒偵字│地│1309號│19日│地│1309號│18日│執字第│執行刑│
│ │條例│ │ │第1120│院│ │ │院│ │ │9498號│為有期│
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ │ │ │徒刑1 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │年4 月│
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│七│毒品│有期│98年│板橋地│板│99年度│99年│板│99年度│99年│板橋地│ │
│ │危害│徒刑│10月│檢99年│橋│訴字第│07月│橋│訴字第│09月│檢99年│ │
│ │防制│9 月│14日│毒偵字│地│1788號│19日│地│1788號│17日│執字第│ │
│ │條例│ │ │第3822│院│ │ │院│ │ │13419 │ │
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ │ │號 │ │
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│八│毒品│有期│99年│板橋地│板│99年度│99年│板│99年度│99年│板橋地│ │
│ │危害│徒刑│03月│檢99年│橋│訴字第│06月│橋│訴字第│07月│檢99年│ │
│ │防制│10月│11日│毒偵字│地│1697號│30日│地│1697號│19日│執字第│ │
│ │條例│ │ │第2479│院│ │ │院│ │ │11377 │ │
│ │ │ │ │號 │ │ │ │ │ │ │號 │ │
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│九│毒品│有期│99年│板橋地│板│99年度│99年│板│99年度│99年│板橋地│ │
│ │危害│徒刑│04月│檢99年│橋│訴字第│06月│橋│訴字第│07月│檢99年│ │
│ │防制│9 月│14日│毒偵字│地│1895號│30日│地│1895號│19日│執字第│ │
│ │條例│ │許為│第3428│院│ │ │院│ │ │10326 │ │
│ │ │ │警採│號 │ │ │ │ │ │ │號 │ │
│ │ │ │尿回│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │溯前│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │26小│ │ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │時 │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
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