臺灣高等法院刑事判決 100年度上訴字第124號
上 訴 人
即 被 告 林柏達
選任辯護人 周承武律師
上列上訴人因強盜等案件，不服臺灣板橋地方法院99年度訴字第
24 57號，中華民國99年11月9日第一審判決（起訴案號：臺灣板
橋地方法院檢察署99年度偵字第17622、19174號），提起上訴，
本院判決如下：
主 文
原判決關於犯罪事實㈡、㈣之搶奪、強盜未遂罪部分暨執行刑均撤銷。
林柏達意圖為自己不法之所有，而搶奪他人之動產，累犯，處有期徒刑拾月，扣案之白色全罩式安全帽壹頂沒收之；又意圖為自己不法之所有，以強暴至使不能抗拒，而取他人之物，未遂，累犯，處有期徒刑參年肆月，扣案同上白色全罩式安全帽壹頂沒收之。
其餘上訴部分（即原判決關於犯罪事實㈤搶奪未遂部分）駁回。
本判決撤銷改判部分與駁回上訴部分所處之刑，應執行有期徒刑肆年陸月，扣案之白色全罩式安全帽壹頂沒收之。 事 實
一、林柏達前因犯施用第一級毒品之罪，經臺灣板橋地方法院於 民國94年06月18日以94年度訴字第738號判處有期徒刑6月確 定，又因犯施用第一級毒品之罪，經同法院於94年12月08日 以94年度訴字第2253號判處有期徒刑 9月確定，兩案接續執 行，並經同法院以95年度聲字第3427號裁定其假釋中付保護 管束，而於95年12月06日縮刑假釋出監，嗣於95年12月12日 保護管束期滿未經撤銷假釋，其未執行之刑，以已執行論而 視為執行完畢。再因犯施用第一級毒品之罪，經同法院於96 年09月17日以96年度訴字第2018號判處有期徒刑10月，減為 有期徒刑 5月確定，復因犯施用第一級毒品之罪，經臺灣士 林地方法院於97年3月13日以96年度訴字第988號判處有期徒 刑 8月確定，另因犯施用第二級毒品之罪，經臺灣士林地方 法院於97年 3月31日以96年度簡字第881號判處有期徒刑4月 確定，上開3徒刑嗣經臺灣士林地方法院以97年度聲字第698 號裁定其應執行有期徒刑1年3月確定，並於98年02月16日縮 刑期滿執行完畢在案。其因有施用毒品之癮習，致經濟狀況 不佳，為取得財物以購買毒品供己施用，竟先後於下列時、 地，分別為下列行為：
(一)於99年6月23日上午10時20分許，騎乘於同日上午8時許竊得
毛國全所有之車牌號碼 F27-956號機車（此部分所涉竊盜罪 業經原判決判處有期徒刑 4月，此部分未據上訴而判決確定 ），至臺北縣中和市○○路25巷12號前，見楊淑芳獨自一人 入內，認有機可趁，竟意圖為自己不法之所有，將該機車停 放在路旁，而頭戴其所有白色全罩式安全帽 1頂（其上印有 adidas字樣）以遮蔽其臉部，進入上址公寓 1樓之樓梯間內 （侵入住居部分未據告訴），並以其左手持竊自上開機車而 為毛國全所有非屬兇器之橘紅色機油瓶 1瓶（起訴書誤載為 不明噴劑，業經檢察官於原審準備程序中當庭更正之），喝 令楊淑芳不要叫，惟楊淑芳不從而大喊救命，林柏達見狀即 面對楊淑芳，並以其右手拉住楊淑芳之左手臂，再用右手拉 扯楊淑芳斯時背在左肩而為渠所有之廠牌LONGCHAMP 咖啡色 經典枯葉手提包 1只，二人拉扯間，楊淑芳雖曾以雨傘等物 反抗之，並因此受有左手臂擦傷之傷害（傷害部分未據告訴 ），惟楊淑芳仍趁亂逃離現場而奔往樓上，任由林柏達取走 楊淑芳前揭所有之手提包1只【價值約新臺幣（下同）3,000 元，內有楊淑芳所有之花旗商業銀行信用卡（卡號：000000 0000000000號）、玉山商業銀行信用卡（卡號：0000000000 000000號）、合作金庫銀行提款卡（卡號：00000000000000 00號）、國民健康保險卡各1張、悠遊卡4張（餘額不詳）、 國立臺灣大學醫學院附設醫院職員證2張、廠牌NOKIA行動電 話1具（搭配門號0000000000號SIM卡1張，價值約5,000元） 、咖啡色皮夾 1只（價值約5,500元）及現金約800元】，得 手後據為己有，林柏達隨即騎乘上揭機車離去現場，嗣將前 開竊得之現金花用一空，餘則棄置在同縣中和市○○路旁之 排水溝內。
(二)另基於為自己不法所有之意圖，於99年6月23日下午2時15分 許，騎乘上開竊得之機車至同縣中和市○○路76號前，竊取 吳玟慧所有車牌號碼 WTV-170號輕型機車，得手後據為己有 ，另將前開竊得之車牌號碼 F27-956號機車棄置在該處。（ 此部分所涉竊盜罪業經原判決判決有罪，此部分未據上訴而 判決確定）再於同日晚上08時15分許，騎乘上揭竊得之車牌 號碼WTV-170 號機車，在同縣中和市往土城方向之防汛路上 即錦和運動公園對面路段，見許琬如獨自一人行走，認有機 可趁，乃另行起意，意圖為自己不法之所有，將該機車停放 在路旁，而頭戴其所有前開白色全罩式安全帽以遮蔽其臉部 ，步行至許琬如後方，旋以其左手用力勒住許琬如之頸部， 使渠身體緊貼於己，以控制渠行動，致許琬如之左頸部受有 瘀傷之傷害，而以此強暴手段，至使許琬如之身體與精神， 客觀上已達於不能抗拒之程度後，復以其右手（起訴書誤載
為左手）自後拉扯許琬如所有側背在渠右肩之肩包，而著手 強取之，惟因許琬如用力以右手夾住、並以左手拉住方式護 住該只肩包，二人間乃發生拉扯，復因該路段前方路口號誌 甫行變換，並有車輛直行前來，林柏達一時情急下，乃將許 琬如推倒在地，並自行離去，因而未遂其犯行。(三)復於99年6月23日晚上8時20分許，騎乘前開竊得之車牌號碼 WTV-170號機車，在同縣中和市○○街233巷內，見楊詩媛獨 自一人行走，認有機可趁，竟另行起意，意圖為自己不法之 所有，趁楊詩媛不及防備之際，公然自楊詩媛右後方，徒手 掠取楊詩媛所有側背在渠右肩之手提袋，然楊詩媛因突受驚 嚇，旋以手拉緊該只手提袋，該只手提袋因二人之拉扯，乃 生背袋斷裂之結果，並致使楊詩媛右手肘受有擦挫傷之傷害 （毀損與傷害部分均未據告訴），林柏達則因此加速離去現 場，而未遂其犯行，並將前揭機車棄置在同縣中和市○○路 78號前。
嗣楊淑芳等人報警處理，經警調閱案發現場附近之監視器錄 影畫面資料比對後，發現涉嫌人頭戴白色上有adidas三葉商 標圖樣的安全帽，始循線於99年6月25日晚上7時45分許，在 同縣中和市○○街 118巷口處逮捕林柏達，經林柏達同意受 搜索後，當場在其身上扣得前揭犯罪所用之白色全罩式安全 帽等物，林柏達於臺北縣政府警察局中和第二分局承辦警員 黃立彰尚未明確知悉犯人係何人之前，即當場承認上述(一) 、(二)犯行，進而接受裁判，因而查悉上情。二、案經林柏達自首及楊淑芳、許琬如、楊詩媛訴由臺北縣政府 警察局中和第二分局暨第一分局分別移送臺灣板橋地方法院 檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面：
一、本件被告僅就原判決事實㈡、㈣、㈤部分提起上訴，有被 告所提之刑事上訴理由二狀之記載，並經被告於100年1月26 日本院準備程序中陳明在卷，是本件上訴範圍不包括已判決 確定之竊盜罪二罪（即原判決㈠、㈢部分）部分，先予敘 明。
二、證據能力部分：按所謂證據能力，指證據得提出於法院調查 ，以供作認定犯罪事實存否之用所具備之形式資格，而證據 能力之有無，即證據是否適格，悉依相關法律定之，不許法 院自由判斷。無證據能力之證據資料，應先予以排除，不得 作為判斷之依據，故證據資料必先具有證據能力，容許為訴 訟上之證明，並在審判期日經合法調查後，始有證明力可言 ，而得進一步為法院評斷其能否證明某種待證事實有無之實
質證據價值（最高法院95年度臺上字第3764號、96年度臺上 字第5979號判決意旨參照）。次按被告以外之人於審判外之 陳述，雖不符刑事訴訟法第159條之1至第159條之4之規定， 而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述 或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據。當事 人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159條第1項 不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視 為有前項之同意，同法第159條之5定有明文，究其立法意旨 在於傳聞證據未經當事人之反對詰問予以核實前，原則上先 予排除，惟若當事人業已放棄反對詰問權，於審判程序中表 明同意該等傳聞證據可作為本案證據，或於言詞辯論終結前 未曾聲明異議者，基於尊重當事人對傳聞證據之處分權，且 證據資料愈豐富，愈有助於真實發見之理念，並強化言詞辯 論之功能，使訴訟程序得以聚焦爭點，集中審理與順暢進行 ，上開傳聞證據亦具有證據能力。另刑事訴訟法第159條之5 之規定，僅在強調當事人之同意權得取代其反對詰問權，使 傳聞證據得作為證據，並無限制必須不符合同法第159條之1 至第159條之4規定，始有適用，亦即依目的解釋之方法，第 159條之5並不以被告以外之人於審判外之陳述「必不符合」 第159條之1至第159條之4有關傳聞法則例外規定之情形，始 有其適用（臺灣高等法院暨所屬法院96年法律座談會刑事類 提案第26號研討結果足資參照）。經查：
(一)本判決下列所引用之被告以外之人於審判外之言詞或書面陳 述，固均屬傳聞證據，惟當事人及辯護人於本院準備程序及 審理期日中，就證據能力乙節均表示同意作為本案之證據， 本院審酌上開證據資料製作時之情況，製作人與被告間並無 恩怨嫌隙，衡諸製作當時應無刻意誣陷或迴護被告之情，復 查無其他違法不當取證或證據容許性明顯過低等瑕疵，因認 以之作為證據俱屬適當，揆諸前開規定與說明，該等證據資 料自應有證據能力。
(二)傳聞法則乃係對被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述所 為之規範，非供述證據即無傳聞法則之適用，至判斷是否為 供述證據，厥在於該項證據是否有經過「知覺」、「記憶」 及「表達」之供述要素存在。又照片係傳達照相當時之現場 實況，而照片所傳達者與現場實況，二者內容之一致性，則 係藉由機械運作本身之客觀性、邏輯性加以保障；換言之， 照片並不存在人類經常對於現實情狀之知覺、記憶、表達而 生錯誤或扭曲之情形，自非供述證據。準此，卷附監視器錄 影畫面翻拍被告騎乘被害人毛國全所有之機車照片、尋獲該 機車及上開機油瓶之現場照片、監視器錄影畫面翻拍被告騎
乘被害人吳玟慧所有之機車照片及案發現場與對應監視器位 置照片、尋獲該機車之現場照片、案發現場及被害人許琬如 右手肘、左頸傷勢照片等，參諸上開說明，皆非供述證據， 本無傳聞法則之適用，復查別無其他事證足以懷疑或證明前 揭照片有經偽造、變造等情形，又該等照片與本案犯罪事實 俱有關聯性，且經警員合法攝得，均應認為有證據能力。另 扣案之白色全罩式安全帽1頂、藍色上衣1件、淺藍色牛仔褲 1條、灰色運動鞋1雙、機車鑰匙1支及機油瓶1瓶等物俱屬物 證，亦無傳聞法則之適用，又該等扣案物為偵辦警員合法扣 押所得，以之資為認定事實之基礎咸屬合適，應認有證據能 力。
貳、實體方面：
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
(一)按證人係指在他人之訴訟案件中，陳述自己所見所聞具體事 實之人，為證據之一種，有其不可替代性，證人就渠目擊被 告犯罪所為指認之供述證據，如綜合渠於案發當時所處之環 境，已足資認定確能對該被告觀察明白、認知其行為之內容 ，該事後依憑證人之知覺及記憶所為之指認供述客觀可信， 於指認過程中所可能形成之記憶污染、誤導判斷，均已排除 ，又於審判中，業已依人證之調查程序，陳述渠出於親身經 歷之見聞所為指認，且依法踐行詰問對質之程序者，渠指認 供述即非不得採為證據（最高法院95年度臺上字第4219號判 決意旨參照）。又按證人之證詞具有特殊性，與物證或文書 證據之客觀性、不變性不同，而人類對於事物之注意與觀察 ，本侷於先天能力之限制，未必能如攝影機或照相機般，對 周遭所發生或親身經歷之事實均能機械式準確無遺地捕捉， 亦未必能洞悉事實發生過程之每一細節及原始全貌，況常人 對於過往事物之記憶，隨時日之間隔而漸趨模糊或有失精確 ，自難期其能如錄影重播般，將過往事物之原貌完全無遺地 呈現。此外，因個人教育程度、生活經驗、語言習慣之不同 ，其表達意思之能力與方式，亦容易產生差異，故供述證據 每因個人觀察角度、記憶存取、表達能力、誠實意願、利害 關係、用字遣詞嚴謹程度、對所詢問題理解力之不同，而有 對相同事物異其供述之情形發生，是其歧異之原因，未必絕 對係出於虛偽或記憶受外力污染所致（最高法院92年度臺上 字第4387號判決意旨可參）。再按證人之陳述有部分前後不 符或相互間有所歧異時，或因記憶淡忘、或事後迴護被告、 或因其他事由所致，究竟何者為可採，法院仍得本其自由心 證予以斟酌，非謂一有不符或矛盾，即應認其全部均為不可 採信；尤其關於行為動機、手段及結果等之細節方面，證人
之證言，有時亦有予渲染之可能；然渠基本事實之陳述，若 果與真實性無礙時，則仍非不得予以採信（最高法院74年臺 上字第1599號判例暨90年度臺上字第6078號、95年度臺上字 第1366號判決意旨足參）。因之，證人供述之證據，前後縱 有差異，法院依憑證人前後之供述證據，斟酌其他證據，本 於經驗法則與論理法則，取其認為真實之一部，作為論罪之 證據，自屬合法（最高法院90年度臺上字第6943號判決要旨 參照）。矧人之記憶有限，常隨時間之經過而有所遺忘，自 不能期待證人刻意記憶各項細節，是證人事後所為回憶難免 略有模糊之處，當不得因供述之細節稍有不同，逕認渠證言 均不足為採。從而，證人供述證據之採認，應就供述者前後 陳述整體為觀察，不宜斷章取義，以免曲解誤認，而同一證 人前後供述之證言，縱令部分兩相歧異或未盡相符，究以何 者可採，法院仍應本於直接審理作用所得之心證，依經驗法 則、論理法則及證據法則，斟酌其他卷證資料或補強證據， 綜為合理之比較，若渠基本事實之陳述與真實性無礙，復有 其他佐證可供審酌時，即就渠一部分認為真實者予以採取， 非謂一有不符或矛盾，即認渠全部均為不可採信，而採信渠 一部分證言時，當然排除其他部分之證言，此為法院取捨證 據法理上之當然結果，縱未於判決理由內說明捨棄他部分證 言之理由，而僅說明採用某部分證言之理由，於判決本旨當 無影響，合先敘明。
(二)訊據被告林柏達對於上揭犯罪事實，除就犯罪事實一、(二) 部分辯稱：伊搶被害人許琬如肩包部分，僅係要嚇被害人， 拉扯過程中雖有碰到該肩包，然因被害人有抵抗，伊就未繼 續強拉之，此應僅構成搶奪，而非強盜。又警方所提監視錄 影畫面並沒有拍到伊搶奪的過程，只有伊騎乘機車經過路上 監視器拍到安全帽的畫面，警察攔我下來，是我自己承認我 有做搶奪案，符合自首云云，辯護人則為被告辯以：強盜與 搶奪最大差別在於被害人是否陷於無法抗拒之程度，被告縱 有勒住被害人許琬如之脖子，然以被害人尚能以兩手護住該 肩包，並與被告僵持達30秒之久，可見渠並未陷於不能抗拒 之程度，此部分應僅構成強奪未遂，而非強盜未遂等情詞外 ，餘均坦白承認，並有臺北縣政府警察局中和第二分局搜索 、扣押筆錄及扣押物品目錄表各 2份在卷可稽，復有白色全 罩式安全帽 1頂、藍色上衣1件、淺藍色牛仔褲1條、灰色運 動鞋 1雙、機車鑰匙1支及機油瓶1瓶扣案足資佐證，另有下 列證據足堪佐證：
１、犯罪事實(一) 搶奪既遂部分：
證人即被害人楊淑芳迭於99年 6月23日、同月25日警詢時指
證、同年 7月12日偵查中結證渠遭被告搶奪財物之被害經過 、被告行搶時之衣著特徵及所使用之交通工具等情節屬實， 並有監視器錄影畫面翻拍被告騎乘竊得毛國全所有之機車照 片、尋獲該機車及前揭機油瓶之現場照片（參偵字第 17622 號卷頁45以下照片編號1至5）等件存卷可參，益徵被告就此 部分之自白，核與事實相符，堪予採信，被告有為此部分之 犯行，臻屬明確。
２、犯罪事實(二) 部分：
證人即被害人許琬如於99年6月26日警詢時指證、99年7月12 日偵查暨於原審99年10月26日審理時結證渠遭被告下手強盜 財物之被害經過等語屬實，並有被害人許琬如手繪案發現場 圖、案發現場及被害人許琬如右手肘與左頸傷勢照片（參偵 字第17622 號卷第49頁以下照片編號19至22）等件在卷可查 ，亦徵被告此部分之犯行，彰彰著明。至被告及辯護人雖以 前揭情詞置辯，惟按刑法上之搶奪罪，其為不法得財之意思 而奪取他人所有物，雖與強盜罪無殊，然搶奪行為僅指乘人 不備或不及抗拒，公然掠取他人財物而言，如施用強暴脅迫 使人不能抗拒而取其財物或令其交付者，即應成立強盜罪（ 最高法院20年非字第84號、64年臺上字第1165號判例意旨可 參）。又按強盜罪所施用之強暴、脅迫手段，祇須足以壓抑 被害人之抗拒，使其喪失意思自由，或使被害人身體上、精 神上，處於不能抗拒之狀態為已足，縱令被害人無實際抗拒 行為或抵抗無效，仍於強盜罪之成立不生影響。而強盜罪之 所謂「不能抗拒」，係指行為人所為之強暴、脅迫等不法行 為，就當時之具體事實，予以客觀之判斷，足使被害人身體 上或精神上達於不能或顯難抗拒之程度而言（最高法院20年 非字第84號、22年上字第 317號判例暨91年度臺上字第7381 號、97年度臺上字第1135號判決意旨足資參照）。亦即，強 盜罪所稱「至使不能抗拒」，現實例採客觀說，認為祇須行 為人行為之性質及當時存在之具體情狀，可資抑制被害人之 抗拒者，即克相當，至被害人實際上有未抗拒，則非所問。 茲行為人既以手勒住被害人之頸部，欲強劫財物，其在客觀 上不能謂未至不能抗拒之程度，縱被害人乘隙猛撥其手而逸 ，致使之強劫未逞，亦無解於強盜未遂之刑責（司法院78年 11月24日(78)廳刑一字第1692號函示之法律問題研究意見同 旨可參【收於刑事法律問題研究彙編第6輯頁227】）。經查 ，上開犯罪事實一、(二)部分，證人即害人許琬如業於原審 99年10月26日審理時具結證稱：「（問：可否再回溯一下當 時的情形？）那天晚上 8點10分左右，我們車子停在錦和公 園裡面，我跟我先生本來是一起走路要回去，因為我先生鑰
匙遺落在車上，所以我跟他就分頭走，我先要走回家，我先 生回車上拿鑰匙，當我過錦和公園中間的 1條小橋後，我走 的路是跟大馬路逆向，正當我走過 1棟大廈之後，被告就從 後面來，用手勒住我的脖子，然後要搶奪我的背包，我當時 是側背 1個背包，是背在我的右邊，他要搶奪我的背包，我 當時手還有拿著晚餐，我就一邊拿著晚餐，一邊用同一隻手 夾住我的背包，那時候大概僵持有30秒左右，當時剛好有紅 綠燈擋住車流，所以都沒有什麼車輛經過，被告在我們僵持 中，就是一直用手要搶我的背包，被告另外一隻手就一直勒 住我的脖子，後來因為綠燈車子過來了，他看車子過來，他 就把我推倒，他就騎機車離開了，我的背包沒有被搶走，只 是背包的背帶被拉到快斷了，我是用手夾住背包的包身，因 為裡面有很重要的東西，所以我很用力的夾住」、「（問： 妳夾住妳的包包是用一隻手還是兩隻手？）應該算是兩隻手 ，一隻夾住，一隻再護著包包」、「（問：被告在勒住妳的 脖子時，妳除了用手夾住妳的包包之外，妳有無辦法出手抵 抗他？）沒有辦法」、「（問：妳說被告出手勒住妳的脖子 ，他勒住妳脖子的力道怎麼樣？）還蠻大力的，我的脖子都 有瘀傷。另外我的手也有瘀傷，我想可能是因為我很用力夾 住我的包包，包包上面有扣環，可能因此弄到扣環我才受傷 的」、「（問：被告勒住妳的脖子，並且用手搶妳的包包， 他整個身體有沒有貼在妳的後背？）有，我等於整個人被他 包住」、「（問：被告在搶妳包包的時候，他的動作有哪些 ？）應該是只有拉，其實他抱住我的時候，我沒有辦法仔細 看，因為我當時被驚嚇到了，我只是覺得我的包包一直被拉 扯」、「（問：被告拉扯妳包包的力道怎麼樣？）算蠻大的 ，因為他拉扯的力道很大，所以我夾包包才會夾得很緊，其 實時間不是很長，後來車子來了之後，他就把我推倒走了」 、「（問：依照妳的意思，被告會停止搶妳的包包，是因為 有車子過來，不是因為妳不讓他搶？）是的。那段時間是紅 燈，沒有車子過來，整個路上都很暗，後來變成綠燈之後， 有車子過來，他才把我推開」、「（問：被告除了拉扯妳的 包包之外，有沒有對妳的身體任何部位實施任何強暴的動作 ？）沒有，就只有一直拉扯」、「（問：妳在這個過程中， 有無求救？）我有喊，但是我不知道那個聲音人家聽不聽得 到，當時在附近的大廈，也有管理員，但是，是直到被告跑 了之後，才有人過來」等語（見原審卷第45頁至第47頁）， 復於偵查中結證稱：被告勒住渠時，渠無法抵抗，亦沒有辦 法動，只能抱住肩包等語，俱屬明確。準此，證人許琬如對 被告如何於前開犯罪事實(二)所示時、地，以何等方法對
渠下手強取財物等基本事實之陳述，內容尚屬一致，且證人 許琬如於偵訊及原審審理時，均以證人身分到庭作證，並結 證渠所述係屬真實，而就本案部分受害細節，證人許琬如前 後陳述固有部分微疵，然徵諸人之記憶隨時間改變，本屬正 常之事，對一般愉悅且令人亟欲記住之美好經驗，常人要鉅 細靡遺而強記全部細節，衡情當屬困難，遑論係一夜間獨行 而突被人強取財物，且一直想要擺脫此項恐懼、痛苦與困擾 經驗之受害者，況人之記憶力本由大腦特定區域分工主宰， 對於親身經歷之事件，經資訊加工後儲存於記憶中，有關事 件之細節、瑣碎或先後部分，常因對於當事人有不同程度之 意義（此亦涉及事件發生當時當事人之生理與心理狀態，例 如事件發生當時係驚恐或冷靜，亦會影響記憶之作用），或 當事人因處於自我壓抑、悲傷或恐懼等心理狀態，久之難免 會令己陷入更深之被害泥淖中或急欲擺脫令人不堪之夢魘而 剝離被害記憶，對於自己受害當時鉅細靡遺之具體情節，甚 有可能會造成腦部細部記憶上之遺漏、扭曲或錯置，此在隔 時重複陳述及交互詰問過程中，尤屢見不鮮，惟被害人此項 腦部訊息因受心理、生理創傷影響所形成之錯誤，尚不足以 影響被害人確曾遭人強取財物之基本記憶，是關於證人之證 述，如僅挑剔事件細節、瑣碎事項或發生先後之記憶扭曲或 錯置，執以指摘證人之證述存有瑕疵，遽認不能採信，衡非 事理之平，並有害真實之發現。再細察證人許琬如於原審審 理應訊時之當庭反應、表情等均屬自然，應無矯飾假作之情 ，又本案既已事過境遷，證人許琬如並未刻意記憶或留下文 字紀錄，單憑回想所陳經過情節，就相關細節略有差池，未 能精確表達被害全貌，本屬尋常，尚不足以動搖、推翻渠指 證之可信性。是以，本院認證人許琬如就上揭受害細節之指 述，或有部分與事實未侔，然揆之前開說明，要難執此遽認 渠指述有明顯而重大之瑕疵，率爾悉予摒棄不採。值此，證 人許琬如就被告如何對渠為強取財物及實行身體上不法侵害 行為之關鍵事項，前後陳述既始終如一，堅指不移，益徵渠 前揭所述確係個人親身經歷，而非自發性或受他人教導、指 示後所為虛詞構陷之指述，又稽之渠於偵查及原審審理時， 業以具結擔保渠證詞之真實性，在負擔偽證罪責之心理壓力 下作證，堪認證人許琬如應無挾隙報怨或構詞誣指被告之動 機，渠對上開基本被害事實之陳述應屬真實而堪予採信。此 外，復有案發現場及被害人許琬如右手肘與左頸傷勢照片等 件附卷足憑，況被告於偵訊及原審審理時，業已坦承其係用 左手勒住被害人許琬如，再用右手搶肩包等語在卷，又被害 人許琬如身高約 152公分，體重約65公斤，此據渠於原審99
年10月26日審理時證述明確，以渠之身高、體形、氣力及性 別，較之被告為32歲之壯年男子，四肢健全，身強力壯，且 頸部乃為人體甚為脆弱而重要之部位，被告自渠後方，突以 其左手用力勒住渠頸部，使渠身體緊貼於己，而控制渠行動 ，致渠左頸部受有瘀傷傷害之強暴手段，下手強取渠財物， 依此情節及社會上一般通念予以客觀判斷，被告對被害人許 琬如所實行之暴行，實已使被害人許琬如感受渠生命、身體 正遭受極度迫切之危害，而已足以壓抑渠之抗拒，使渠身體 上、精神上處於不能抗拒之狀態，客觀上亦已達於使一般人 不能抗拒之程度，縱令被害人許琬如因極力護住該只肩包， 致使被告強劫未逞，然此係被害人防護財產之本能反應，與 被告所為已成立強盜犯行，要屬兩事，自不能因被害人事後 之反抗行為，遽認被告所為強暴行為，尚未達於使被害人許 琬如不能抗拒之程度。從而，被告前揭所辯顯係卸責之詞， 辯護人之辯護意旨亦有誤會，均難採認。
３、犯罪事實(三)搶奪未遂部分：
證人即被害人楊詩媛於99年6月23日、99年6月26日警詢時指 述渠遭被告下手搶奪財物之被害經過、被告行搶時之衣著特 徵及所使用之交通工具等情節無訛，復有監視器錄影畫面翻 拍被告騎乘被害人吳玟慧所有之機車照片及案發現場與對應 監視器位置照片（參偵字第19174 號卷第9頁以下照片編號1 至 6、第13頁以下照片編號1至5）等件附卷足參，是被告前 開自白核與事實相符，堪以採信。
４、綜上所述，足認被告就犯罪事實一、(一)、(三)之自白確與 事實相符，應堪採信，而其就犯罪事實一、(二)所辯，要與 上揭客觀事實不合，殊無可採。本案事證已臻明確，其前揭 搶奪、強盜犯行均堪認定，應予依法論科。
５、至被告與辯護人再聲請傳喚證人即被害人許琬如，欲證明被 害人是否已達不能抗拒程度云云，惟因證人許琬如已於原審 審理時居於證人之地位，接受被告與辯護人之交互詰問，其 就案發當時被告如何對渠為強取財物及實行身體上不法侵害 行為之關鍵事項已證述明確，並與證人先前於偵查中證述之 情節大致相符，是核無再傳喚該證人之必要性，併予說明。二、論罪與科刑：
(一)按強盜罪之強暴、脅迫，以在客觀上對於人之身體及自由確 有侵害行為為必要，若犯人並未實行此項行為，僅因他人主 觀上之畏懼，不敢出而抵抗，任其取物以去者，尚不能謂與 強盜罪之要件相符（最高法院27年上字第1722號判例要旨可 資參照）。查被告林柏達於上開犯罪事實(二)中，雖持機 油瓶喝令被害人楊淑芳不要叫，惟被害人楊淑芳不從而大喊
救命，被告見狀即以其右手拉住被害人楊淑芳之左手臂，再 用右手拉扯被害人楊淑芳背在左肩之手提包，二人拉扯間， 被害人楊淑芳雖曾以雨傘等物反抗，然渠仍因此受有左手臂 擦傷之傷害，並趁亂逃離現場而奔往樓上，任由被告取走前 揭手提包等財物業如上述，是被告為強取被害人楊淑芳肩上 之手提包，固曾與被害人楊淑芳發生拉扯，並使渠受傷，然 基此事實，依一般社會生活經驗予以客觀判斷，尚難認被告 所為，已足使被害人楊淑芳身體上或精神上達於不能或顯難 抗拒之程度。
(二)核被告就犯罪事實(一)所為，係犯刑法第325條第1項之普 通搶奪罪；再就犯罪事實(二)所為，係犯刑法第328條第4 項、第 1項之普通強盜未遂罪；另其就犯罪事實(三)所為 ，則係犯刑法第325 條第3項、第1項之普通搶奪未遂罪。被 告於犯罪事實(二)行劫過程中，以手用力勒住被害人許琬 如之頸部，壓制渠之行動，使渠左頸部受有前揭傷害，乃係 實行強盜罪之強暴行為，應包括於強盜行為內，不另成立傷 害罪。又被告上開所犯三罪，犯意俱屬各別，行為亦係互殊 ，應予分論併罰。再被告有如犯罪事實所載之論罪科刑及 執行情形，有本院被告前案紀錄表等件在卷可按，其於受有 期徒刑之執行完畢後， 5年以內故意再犯本案法定刑為有期 徒刑之數罪，均為累犯，應各依刑法第47條第 1項規定分別 加重其刑。另被告於為犯罪事實(二)、(三)雖已分別著手 於強盜、搶奪行為之實行，惟尚未生被害人許琬如、楊詩媛 所有之財物已置於其實力支配下之結果，業如前述，是此部 分之強盜及搶奪犯行，皆僅屬未遂階段，自得各依刑法第25 條第 2項規定，均按既遂犯之刑減輕之，並皆依法先加而後 減之。
(三)按對於未發之罪自首而受裁判者，得減輕其刑，刑法第62條 前條固有明文規定。經查：
１、證人即臺北縣政府警察局中和第二分局承辦警員黃立彰於本 院審理時證稱：這個案件內容有牽涉到機車失竊、及被害人 皮包被搶，（問：你光是依照安全帽、機車可以確認嫌疑人 的身分？）我當時確定，因為也沒有第二頂這樣的安全帽。 我們在調閱監視錄影帶後，看到被告重複返回機車停放地點 ，而且都戴愛迪達安全帽，所以我們才會鎖定。這機車的特 徵是前方有置物籃，而現在機車前方有置物籃的不多，而且 還戴有特徵（指愛迪達三葉標誌）的安全帽。我們查獲他的 時候，被告機車置物箱就放著搶奪時所穿的一件衣服，因為 那件衣服後面有寫特別的四個字。我們原先就鎖定那個區域 ，頭戴特定安全帽及這輛有置物籃的機車，這台車應該是三
陽的。（問：你們一開始就已經依據監視錄影帶鎖定特定機 車及戴特定安全帽的人為犯嫌，並追查？）對。本件我們一 開始接到案子，會看監視錄影畫面，是有一位女性被害人進 入樓梯間，被告繞過巷口，再返回等被害女性進入樓梯間， 被告就馬上尾隨進入，進入沒多久，後來很快就衝出來騎乘 機車逃逸，後來女性被害人也有追出來，此部分監視錄影都 有，後來我們就開始調監視帶，從車子經過沿路的監視錄影 去追，發現被告騎乘贓車，我們再從贓車失竊地點，去調取 監視畫面，就很清楚看到被告偷這台機車，另一機車被害人 進入商家買東西，被告就騎上該車離去，被告是偷一部車後 再去超商前偷另一部車。我們是依據沿途監視畫面來判斷被 告涉嫌。從監視器畫面看到被告偷車是在被告犯搶奪案之前 ，我們從搶奪案的監視畫面去追查車輛，才發現該車是贓車 ，再從這台贓車失竊的地點調取監視錄影，發現這部車是被 告所偷取，後來我們就被告搶奪以後沿途的監視器，發現被 告騎這台贓車離開，結果在另一家商店前，有一位機車騎士 進入商店，被告就又去竊取這位騎士放在商店前的機車，把 之前所竊取騎乘的機車放在商店外面，被告就騎著新偷來的 機車離開等語（見本院100年2月22日審判程序筆錄第5至8頁 ），足認證人黃立彰於偵辦原判決犯罪事實欄㈡、㈣部分 犯行時，僅有涉嫌人頭戴adidas三葉商標的安全帽背面或側 面影像不甚清晰之監視器翻拍照片，或有車牌號碼不甚清晰 之監視器翻拍照片，或有在事實㈢竊盜現場發現事實㈠ 失竊車輛，然於99年6月25日晚上被告坦承犯行前，尚乏客 觀之事實根據對被告產生犯罪之合理懷疑，是被告於臺北縣 政府警察局中和第二分局承辦警員黃立彰未明確知悉犯人係 何人之前，即當場承認上述事實㈠、㈡【即原判決犯罪事 實欄㈡、㈣】部分所示犯行，進而接受裁判，均符合刑法 第62條前段自首之要件，應依法減輕其刑，並就此部分刑之 加重及減輕，依法先加後減之【其中就事實㈡強盜未遂部 分，先加後減、再遞減之】。
２、又證人即臺北縣政府警察局中和第一分局承辦警員蔡淳皓於 本院審理時證稱：有在99年6月30日到看守所借提被告，為 要查明中興街的搶奪案（指事實㈢搶奪未遂案）。因這案 件和中和第二分局轄區另外兩個案子，在時間上有密接關係 ，所以我們就請檢察官提訊被告。中興街搶奪案發生後，中 和二分局偵查隊就先查獲被告的另外兩件案子，所以我們就 已得知被告年籍資料，故才會去北所提訊被告。（問：中和 第二分局的另外兩件搶奪案，與轄區的案件有何共通性，才 會認為這件案件是涉及被告？）關鍵部分就是愛迪達安全帽
，我們有看到新聞，中和二分局那邊也有通報，是在中興街 搶奪案發後兩天內，就接到第二分局的通知。（問：通知詳 細內容？）只有說我們轄區有發生兩件搶奪案，特徵是光頭 ，沒有講到安全帽，有提供涉嫌人的姓名叫林柏達，沒有提 供年籍資料。（問：以這個光頭特徵沒有講到安全帽，這樣 你們如何認定你們轄區的案子就是被告涉嫌？）因為第二分 局轄區案發地點就是在我們分局轄區附近，靠近派出所，我 們從安全帽特徵（指白色安全帽上有愛迪達三葉標誌）就懷 疑是被告涉案，因新聞中也有播報那兩件案子涉案被告有戴 愛迪達安全帽等語（見本院100年2月22日審判程序筆錄第2 至4頁），並有卷附之自由時報、聯合報於99年6月27日之新 聞報導之相關資料（見99年度偵字第19174 號卷第18、19頁 ）附卷可參，是臺北縣政府警察局中和第一分局承辦警員蔡 淳皓於借提被告訊問而自白有為事實㈢【即原判決犯罪事 實欄㈤】所示犯行前，已有客觀之事實根據懷疑被告涉犯 該次搶奪犯行無疑，被告就該次搶奪未遂犯行部分並非對於 未發覺之犯罪自首。
三、撤銷改判部分【即原判決關於犯罪事欄㈡、㈣部分】：(一)撤銷原判決關於犯罪事欄㈡、㈣之罪部分之理由： 原審認被告就原判決關於犯罪事欄㈡、㈣之罪部分犯行，