臺灣臺南地方法院刑事判決 99年度易字第1752號
公 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 黎維清
選任辯護人 許雅芬律師
被 告 黎揚鄇
上列被告因偽造文書案件，經檢察官提起公訴（99年度調偵字第
1443號、99 年度偵字第16579號），本院判決如下：
主 文
黎維清、黎揚鄇均無罪。
理 由
壹、程序部分
按被告以外之人於審判外之陳述雖不符刑事訴訟法第159條 之1至第159條之4等4條之規定，而經當事人於審判程序同意 作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況， 認為適當者，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院 調查證據時，知有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情 形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意 ，同法第159條之5定有明文。本件檢察官及被告於本院準備 程序及審理時對於本件判決所引用之書面及非書面等證據資 料之證據能力，於本院逐一提示後，迄於言詞辯論終結前均 未聲明異議，經審酌該等證據作成之情況，核無違法取證或 其他瑕疵，認為以之作為本案之證據亦屬適當，自有證據能 力，先予敘明。
貳、實體部分
一、公訴意旨略稱：被告黎揚鄇於民國93年8月20日，曾向安泰 商業銀行股份有限公司（下稱安泰銀行）借款新臺幣（下同 ）76萬元，並簽發同額本票1紙予安泰銀行以供擔保。嗣被 告黎揚鄇無法依約按期償還，其父親黎維清得知此事後，唯 恐黎揚鄇名下之坐落高雄市○○區○○段5小段232地號土地 應有部分千分之44，及其上同段1062建號建物即門牌號碼高 雄市○○路531號5樓房屋所有權全部（下稱系爭房地）遭安 泰銀行查封，乃與被告黎揚鄇共謀以虛偽移轉系爭房地所有 權登記之方式，以逃避安泰銀行之追償，渠等2人即共同基 於使公務員登載不實之犯意聯絡，明知其2人間就系爭房地 ，實際上並無買賣交易之事實，竟於95年2月23日通謀虛偽 訂定系爭房地之所有權買賣契約書，假約定黎維清以991, 540元之價格買受，並依遺產及贈與稅法規定，2親等以內親 屬間財產之買賣視同贈與，而先行辦理相關贈與稅免稅證明 、土地增值稅證明及繳納相關契稅後，再委請不知情之張麗 鄉，於95年3月24日以買賣為原因，向高雄市政府地政處楠
梓地政事務所遞狀申請將黎揚鄇所有系爭房地辦理所有權移 轉登記予黎維清，致使不知情之地政事務所承辦公務員，於 95年3月27日將此一不實事項，登載於其職務上所掌之地籍 資料等公文書上，足以生損害於地政機關對於不動產登記管 理之正確性及安泰銀行上開債權之擔保。嗣安泰銀行欲對系 爭房地為強制執行時，調閱不動產之登記謄本，始發現上情 。因認被告2人共同涉有刑法第214條之使公務員登載不實罪 嫌。
二、按不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決。又犯罪事實應 依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實，刑事訴訟法第30 1條第1項、第154條第2項分別定有明文。再事實之認定，應 憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能 以推測或擬制之方法，以為裁判基礎；又所謂認定犯罪事實 之證據，係指足以認定被告確有犯罪行為之積極證據而言， 而認定犯罪事實所憑之證據，雖不以直接證據為限，間接證 據亦包括在內，然而無論直接或間接證據，其為訴訟上之證 明，須於通常一般人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之 程度，始得據之為有罪之認定，倘其證明尚未達到此一程度 ，而有合理懷疑存在時，自應對被告為有利之認定，而為無 罪判決之諭知。因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提 出證據及說服之實質舉證責任。倘其所提出之證據，不足為 被告有罪之積極證明，或其闡明之證明方法，無從說服法官 以形成被告有罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告 無罪判決之諭知。且按認定犯罪事實應依證據，為刑事訴訟 法所明定，故被告否認犯罪事實所持之辯解，縱屬不能成立 ，仍非有積極證據足以證明其犯罪行為，不能遽為有罪之認 定，復有最高法院40年臺上字第86號判例、76年臺上字第49 86號判例及30年上字第1831號判例意旨可資參照。三、本件檢察官認被告黎維清、黎揚鄇共同涉有刑法第214條之 使公務員登載不實罪嫌，無非係以被告2人之供述、告訴人 安泰銀行行員鄭南生之指訴、證人張麗鄉之證述、本票1紙 及系爭房地於95年3月間之移轉登記資料1份等作為所憑之論 據。訊據被告2人則均堅詞否認有何共同使公務員登載不實 之行為，均辯稱：83年間向建商買進該系爭標的物時，被告 黎揚鄇並無資力，是向其父即被告黎維清借貸，買賣價金均 是由被告黎維清支付的，但因事後被告黎揚鄇均無法清償， 所以才會於95年2月23日將系爭房地過戶至被告黎維名下當 作清償等語。
四、經查：
㈠、系爭土地及房屋確於95年2月23日自被告黎揚鄇名下以「買
賣」之原因登記於被告黎維清名下之事實，迭據被告2人均 供認不諱，並有高雄市楠梓地政事務所99年5月7日高市地楠 三字第0990005320號函文（見99年度偵緝字第495號偵查卷 第29-53頁）在卷可資佐證，此部分事實，堪以認定。㈡、又系爭房地於83年間以被告黎揚鄇之名義與建設公司簽約， 並將系爭房地登記在被告黎揚鄇名下，此有不動產買賣契約 書、建物所有權狀、土地所有權狀（依序見本院卷第22頁、 99 年度偵緝字第495號卷第51、53頁）在卷足參。又被告黎 揚鄇於83年間購屋時，並無支付價金之能力，此經被告2人 供述在卷，並經證人黎鄭汶華於本院之證述：黎揚鄇買房子 的時候沒有半毛錢等語（見本院卷第65頁反面）。又該筆頭 期款及之後之貸款均由被告黎維清支付，此除被告2人供述 在卷外，核與證人黎鄭汶華於本院之證述：房子買的時候之 頭期款是我及我先生一起付的，貸款也是黎維清繳交等語（ 見院卷第62頁正面）、證人張麗鄉於偵查中證述：一開始買 房子就是黎維清出錢等語（見99年度調偵字第1443號偵查卷 第9頁）相符，並有黎鄭汶華白河內角郵局帳號000000-0號 帳戶（於83年5月6日簽約前1日提領60萬元、83年6月30日繳 款日提領19萬元，見院卷第25、26頁）、系爭不動產之貸款 交款單（見本院卷第27頁）。堪認被告黎維清於83年間出資 購買系爭房地登記於被告黎揚鄇名下之事實，亦可認定。㈢、按稱買賣者，謂當事人約定一方移轉財產權於他方，他方支 付價金之契約。當事人就標的物及其價金互相同意時，買賣 契約即為成立；稱贈與者，謂當事人約定一方以自己之財產 無償給與他方，他方允受之契約，民法第345條及第406條， 分別定有明文。亦即買賣與贈與之最大差別在於有無價金之 交付，是本件所先應審究者，厥為被告黎維清於83年間出資 購買系爭房地登記於被告黎揚鄇之名下，是否為贈與該系爭 房地，抑或僅為出資借貸系爭房屋價金？被告黎維清供述當 初購買系爭房地之金額及事後之貸款雖均由伊繳交，但被告 黎揚鄇必須清償借款等語，並與同案被告黎揚鄇於偵查中供 述：因為該房子是我父親的錢買的，我父親替我買的，我沒 有錢還他，所以就過戶給他等語（見99年度調偵字第1443號 偵查卷第14頁）、證人黎鄭汶華於本院之證述：貸款這些錢 是我們要借給黎揚鄇的。我孩子有四個，黎揚鄇是老三，如 果送給黎揚鄇，這樣對其他小孩不公平。我們有跟黎揚鄇說 要還，黎揚鄇賺很少錢，沒有錢還我們。但是當初是約定房 子買了之後，黎揚鄇每個月還1萬元，還到什麼時候沒關係 ，只要有還就好等語（見本院卷第64-65頁）相符，並有戶 口名簿附卷足參（證明被告黎維清確有4名子女，見偵查卷
第34頁）。堪認被告黎維清雖於83年間出資購買系爭房地登 記於被告黎揚鄇名下，然並非無償之贈與，而係要求被告黎 揚鄇要清償代墊之房屋價金。又本件被告2人之借貸行為， 雖未立有字據，清償期及清償方式亦無約定，然因本件之借 貸當事人為父子，無法逕以一般債權人債務人之借貸情形， 來審視，又縱使債務人（子）未依約履行，父母親念及親情 ，並不會斷然尋求法律途徑，並仍會繼續照顧子女，亦為一 般可理解之事，故不得以一般債權人債務人之借貸情形，認 為被告2人間並無借貸關係。參酌系爭房地，在90年3月29日 確有1筆200萬元之抵押權設定，且設定權利人即為被告黎維 清，權利存續期限為90年3月29日至95年3月29日止，有系爭 房地之高雄市政府地政處楠梓地政事務所99年5月7日南市地 楠三字第0990005320號函文1份在卷可資佐證（見99年度偵 緝字第495號偵查卷第29-33頁）。倘系爭房地確被告黎維清 贈與被告黎揚鄇，則斷無於贈與物上設定抵押權之理。從而 ，被告黎維清辯稱：因為黎揚鄇都不肯還錢，沒有辦法方於 90 年把系爭房地設定抵押，當時沒有想要辦過戶，是因為 考慮黎揚鄇可能還有還款的能力，而且還有兩個孩子要養。 最後因為黎揚鄇真的都沒有還錢給我們，實在也沒有能力還 錢，所以才沒有繼續以設定抵押權之方式擔保債權，在95年 的時候才辦理過戶把房子要回來，即非無據。故雖被告黎揚 鄇於99年4月27日偵查訊問時供稱：系爭房地是被告黎維清 「買給我的」等語（見99年度偵緝字第495號偵查卷第22頁 ），既已有上開之卷證認定購屋當時被告黎維清並非要將系 爭房地無償贈與被告黎揚鄇，另參酌被告黎揚鄇於本院審理 時亦稱：偵查中會這樣說是因為房子是父親的錢買的，故無 法將被告黎揚鄇上開供述直接解讀為系爭房地係被告黎維清 「贈與」被告黎揚鄇居住，而為不利被告2人之認定。㈣、另按遺產及贈與稅法第5條第6款規定，2親等以內親屬間財 產之買賣，以贈與論，依本法規定，課徵贈與稅。但能提出 已支付價款之確實證明，且該已支付之價款非由出賣人貸與 或提供擔保向他人借得者，不在此限。由於系爭不動產於83 年間向建商買受之初，其頭期款及嗣後之貸款既由被告黎維 清出錢，故之後於95年3月間為要回前債辦理移轉登記時並 無須提出支付價金之證明，因此，為了稅金考量，由證人即 代書張麗鄉將買賣價金記載為991,540元，亦不得遽此認定 被告黎維清係無償受讓。
㈤、末查，被告黎揚鄇於93年向安泰銀行借款76萬元，簽立本票 ，嗣無力清償，安泰銀行復提出本票裁定聲請，然因送達有 誤，相對人遲未收受，於98年10月2日以寄存方式，寄存於
臺南市白和區內角派出所，並於98年10月19日確定，此有民 事本票裁定聲請狀、本票影本、臺灣臺北地方法院94年度票 字第81946號民事裁定、臺灣臺北地方法院本票裁定送達證 書、臺灣臺北地方法院本票裁定寄存送達證書、民事裁定確 定證明書（見臺灣臺北地方法院94年度票字第81946號卷宗 ），由此可知，被告等辦理過戶之時間早於安泰銀行取得本 票裁定確定之前。又在該本票裁定確定之前，並無證據證明 被告黎維清知悉被告黎揚鄇因安泰銀行借款無力清償（見本 院卷第64頁背面、第69頁背面），是公訴人認被告黎維清先 前係將系爭房地贈與被告黎揚鄇，後因懼系爭房地遭查封， 始無償辦理所有權移轉，亦非無疑。
㈥、是依前揭說明，既被告黎維清於83年間出資購買系爭房地登 記於被告黎揚鄇之名下，雙方仍存有借貸關係，並無將系爭 房地贈與予被告黎揚鄇之意思，故被告黎揚鄇因事後無法清 償該借款，不得已將名下之財產（即系爭房地）清償被告黎 維清，即不能認定被告黎維清係屬無償取得系爭房地，則被 告黎維清抗辯本件確實是有償辦理所有權之移轉乙節，尚非 無遽。
五、檢察官所提出之證據無從使法院排除被告黎揚鄇83年購買系 爭房地之際，被告黎揚鄇係向被告黎維清借貸，而於95 年 間移轉系爭房地係出於清償借貸有償行為之合理懷疑，而達 確信被告等確有公訴意旨所指之犯行。此外，本院在得依或 應依職權調查證據之範圍內，復查無其他積極明確之證據， 足以認定被告2人有檢察官所指之罪行，自屬不能證明被告2 人犯罪，依法為無罪判決之諭知。
六、據上論結，應依刑事訴訟法第301條，判決如主文。本案經檢察官黃郁如到庭執行職務。
中 華 民 國 100 年 3 月 17 日
刑事第八庭 法 官 蔡奇秀
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 蕭伊舒
中 華 民 國 100 年 3 月 17 日