臺灣高雄地方法院刑事判決 99年度訴字第1746號
公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 謝約翰SISK .
選任辯護人 李美慧律師
上列被告因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經檢察官提起公訴
（99年度偵字第9347號），本院判決如下：
主 文
謝約翰（SISK SIMEON JOHN）無罪。 事 實
一、公訴意旨略以：被告謝約翰（SISK SIMEON JOHN，美國籍） 明知我國係嚴格管制槍砲之國家，各式槍砲均係經政府公告 管制進出口之物品，非經中華民國主管機關之許可，不得任 意持有，竟仍基於持有具有殺傷力之槍枝及子彈之犯意，於 民國98年6 月間，因舉家搬遷來台傳教，自美國以貨櫃寄送 方式，隨同家具物品運送來台，並放置於高雄市○○區○○ 里○○街101 號住處，而非法持有公告查禁之空氣槍1 枝及 鉛質彈頭1 盒等違禁物。嗣於99年3 月11日16時0 分許，因 另涉違反動物保護法案件調查時（已不起訴處分確定），主 動向警察機關交付上開空氣槍彈，始悉上情，因認被告涉犯 槍砲彈藥刀械管制條例第8 條第4 項之未經許可持有可發射 子彈具有殺傷力之空氣槍罪嫌、同條例第12條第4 項之未經 許可持有子彈罪嫌等語。
二、證據能力部分：
按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項定有明文 ；另按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前四條之規定 ，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳 述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據；當 事人、代理人或辯護人於法院調查證據時，知有第159 條第 1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終結前聲明異議者 ，視為有前項之同意，同法第159 條之5 規定甚明。本判決 所引用之證據資料屬於被告以外之人於審判外之言詞、書面 陳述者，均經本院於調查證據時逐一提示並告以要旨，檢察 官、被告謝約翰、辯護人皆未於言詞辯論終結前聲明異議， 本院審酌上開證據作成時之情況，並無不當取供或違反自由 意志而陳述等情形，且與本案待證事實具有關聯性，認為以 之作為本案之證據屬適當，依上開法條規定，均具證據能力 ，核先敘明。
三、公訴意旨認被告涉犯非法持有具殺傷力之空氣槍及子彈罪嫌 ，無非係以被告於警詢、偵查中之供述、高雄市政府警察局
鼓山分局扣押筆錄、扣押物品目錄表各1 份、高雄市政府警 察局鼓山分局氣體動力式槍枝（空氣槍）動能初篩報告表1 份（含照片6 張）、高雄縣政府警察局99年3 月17日高縣鑑 字第0990074170號槍彈鑑定書1 份等為其論據。四、訊據被告坦承持有起訴書所載之空氣槍、子彈，惟堅決否認 有何非法持有具殺傷力之空氣槍及子彈之犯行，辯稱：⑴伊 在美國購買扣案之空氣槍，是作為練習射擊標靶用，是運動 的一種，後來搬來台灣，想說帶來台灣運動休閒用，伊持有 之空氣槍或許對小貓有些殺傷力，但對人應該沒有殺傷力， 伊現在才知道持有空氣槍是非法的，持有當時並不知道，伊 無犯罪故意等語。另被告辯護人則辯護稱：⑴被告是美國籍 ，空氣槍是正當運動，且依美國法律，這樣的空氣槍是可以 自由持有，也可以自由輸出輸入，被告成長的南卡羅萊納州 對於空氣槍也沒有特殊規定，且扣案槍枝是被告多年前在沃 瑪大賣場買，分類上屬於運動健身器材，被告主觀上認為扣 案空氣槍是屬運動器材，非屬槍械，又扣案之空氣槍運送到 我國時，是經過海關檢查，被告沒有刻意打包掩藏，只是放 在貨櫃外端，被告沒有非法持有槍枝之犯罪故意；⑵扣案空 氣槍非以火藥為發射動力，並非美國聯邦法上所稱火器槍械 （firearm），加以被告在臺期間曾多次見空氣槍在商店公 然陳設、販賣，在此情形下，實難要求被告善盡查證持有空 氣槍是否違法之義務，是被告顯有欠缺違法性認識；⑶至於 扣案之子彈為鉛彈，並非槍砲彈藥刀械管制條例所管制之「 子彈」，自不成立非法持有子彈罪等語，經查：（一）按犯罪之所以應加處罰，在因其有反社會性，即違反社會 規範，足以破壞人類生活之安寧秩序（見韓忠謨，刑法原 理，71年4 月版，第79頁），是犯罪乃有責任能力人，於 無違法阻卻原因時，基於故意或過失，所為之侵害法益， 應受刑罰制裁之不法行為。又所謂基於故意或過失之行為 ，必行為人於為特定行為之際必有蘊含惡性之主觀心理狀 態，然後構成犯罪，此主觀心理狀態即係故意或過失（見 韓忠謨著，同上，第87-88 頁）。再按犯罪之成立要件， 按其性質分類，可分為客觀要件與主觀要件，在犯罪之客 觀構成要件上，又可分為：⑴構成要件之相當性及⑵行為 之違法性；而犯罪之主觀要件即係關於行為人本身，須該 行為人在法律上有對其行為負擔刑事責任之資格之責任能 力外，更須其行為出於其內心之犯罪惡意之責任條件，即 故意或過失（見褚劍鴻，刑法總則論，87年7 月增訂12版 ，第106-107 頁）。行為之是否違法，應依行為之客觀事 實而為判斷，亦即就其行為相當構成要件之客觀犯罪事實
而為判斷，此與犯罪之故意之犯罪成立之責任要件，係屬 二個問題（見褚劍鴻著，同上，第146-147 頁）。故違法 性之判定祇以該當於法定構成犯罪事實之行為為主要對象 ，與責任之判定，必須深入行為者人格之內部而考求其應 受非難之狀態顯有區別（韓忠謨著，同上，第140 頁）。 復按犯罪之構成，在客觀上不外行為之侵害性與違法性， 行為者認識自己之行為違法侵害法益，猶不顧而為之，則 其內心即有惡性之表現，成立故意。是對於構成犯罪事實 之認識，原則言之，除須有⑴對於客觀犯罪事實之認識、 ⑵對於犯罪事實全部之認識、⑶須認識行為之客觀侵害性 外，尚須⑷認識行為之客觀違法性，亦即知其所為之無價 值而有違法之感之「違法認識」（或違法意識），換言之 ，即行為人須有違反法律之一般認識，或至少知其所為缺 乏法律上正當性。是故意之成立，固須行為人有違法之認 識，但於刑罰法規則無認識之必要，亦即行為在法規上是 否處罰，以及相當於何種處罰之規定，行為人對之縱無認 識，均於故意之存在無影響。蓋法規之不知與違法性之不 知，非必同一（見韓忠謨著，同上，第199-201 頁）。進 步言之，違法性之認識，乃指對於「違反一般規範或條理 之違法性之意識」，而非對刑罰法規本身或可罰性之「法 規違反之認識」（見蔡墩銘，刑法總論，95年6 月版，第 202 頁）。我國刑法第16條規定，「不得因不知法律而免 除刑事責任」，是故意之成立，不須行為人對其行為於刑 罰法規有處罰認識之必要（見褚劍鴻著，同上，第203 頁 ），更可知悉。故對於法規之知或不知，不影響故意之成 立。但非謂故意之成立，連違反一般規範之意識亦無必要 （見蔡墩銘，同上，第202 頁）。
（二）本件被告於84年（即西元1995年）5月4日在美國南卡羅萊 納州WAL-MART（沃瑪）賣場購得本件扣案之槍枝，於98年 6 月間，舉家搬遷來臺傳教，自美國以貨櫃寄送方式，將 該槍1支、鉛彈1盒隨同傢俱運送來臺，並置於其位於高雄 市○○區○○街101 號住處而持有之，嗣於99年3月3日上 午9 時30分許，被告持上開槍枝射擊侵入其住處之流浪貓 ，經救治流浪貓之獸醫師余偉智報警處理後，被告於99年 3 月11日16時許，主動繳交上開槍枝、鉛彈而為警查扣情 事，業經被告自承在卷，核與證人余偉智於警詢之證述相 符（見警卷第7頁），並有被告所呈之購買收據影本1紙〈 見本院99年度訴字第1746號卷（下稱訴字卷）第55頁〉， 經當庭庭呈收據原本與影本無誤後發還）、高雄市政府警 察局鼓山分局扣押筆錄、扣押物品目錄表各1 份附卷可稽
（見警卷第12至14頁），及槍枝1支、鉛彈1盒扣案可佐， 是被告於上開期間內持有扣案槍枝、鉛彈之事實應堪認定 。
（三）扣案之槍枝，經送高雄縣政府警察局以檢視法、性能檢驗 法及動能測試法鑑定結果：認係口徑4.5mm 空氣槍，為美 國Daisy 廠製造、可裝填小型高壓氣體鋼瓶內氣體為發射 動力，經以小型高壓氣體鋼瓶及扣案之錐形金屬彈丸（口 徑約4.5mm、重約0.51公克）測試6發，測試速度結果之動 能及單位面積動能分別為：⑴200 公尺/秒1發，計算其動 能為10焦耳，換算其面積動能為62焦耳/平方公分；⑵196 公尺/秒1發，計算其動能為9.7 焦耳，換算其面積動能為 60焦耳/平方公分；⑶191公尺/秒2 發，計算其動能為9.3 焦耳，換算其面積動能為58焦耳/平方公分；⑷187 公尺/ 秒1發，計算其動能為8.9焦耳，換算其面積動能為55焦耳 /平方公分；⑸184公尺/秒1發，計算其動能為8.6 焦耳， 換算其面積動能為54焦耳/ 平方公分等情，有該局99年3 月17日高縣警鑑字第0990074170號槍彈鑑定書、高雄市政 府警察局100 年2 月21日高市警鑑字第1000012529號函各 1 份在卷足憑〈見99年度偵字第9347號卷（下稱偵一卷） 第6 至8 頁、訴字卷第85頁〉。又有關殺傷力定義及相關 數據，依該局所附之槍枝殺傷力鑑驗說明（見偵一卷第7 頁）：「一、殺傷力定義：依據司法院81年6 月11日秘台 廳㈡字第06985 號函釋：殺傷力的標準為在最具威力的適 當距離，以彈丸可穿入人體皮肉層之動能為基準。二、殺 傷力之相關數據：㈠美國軍醫總署定義：彈丸撞擊動能達 58呎磅（約為78.6焦耳），則足以使人喪失戰鬥能力。㈡ 內政部警政署刑事警察局對活豬作射擊測試結果，彈丸單 位動能面積達24焦耳/ 平方公分，則足以穿入豬隻皮肉層 。㈢依日本科學警察研究所之研究結果，彈丸單位面積動 能達20焦耳/ 平方公分則足以穿入人體皮肉層」等語，再 觀之扣案空氣槍前經試射結果，測得最低單位面積動能既 達54焦耳/ 平方公分以上，顯見該扣案槍枝為我國槍砲彈 藥刀械管制條例所規定之空氣槍，且其發射動能已達足以 穿入人體皮肉層之程度，而達我國法所認定之具有殺傷力 之程度。
（四）被告於98年6 月間來台後，並未向相關主管機關申請持有 該空氣槍，亦經其於本院陳稱：「我現在才知道持有空氣 槍是非法的，持有當時我並不知道」等語（見訴字卷第40 頁），是被告未經許可而持有我國法律認定之具有殺傷力 空氣槍之客觀行為應堪認定。
（五）被告及辯護人以前揭無犯罪故意等語為辯，是本件首應審 酌者為：被告持有我國法律所認定具有殺傷力之空氣槍， 在其主觀犯意上，是否於持有該槍枝行為之際有蘊含惡性 而有反社會性之違反社會規範，足以破壞人類生活之安寧 秩序之主觀心理狀態。是對於該責任之判定，必須深入行 為者人格之內部而考求其應受非難之狀態，故倘被告認識 自己之行為違法侵害法益，猶不顧而為之，則其內心即有 惡性之表現，亦即有違法意識，自有犯罪故意；否則，即 無可非難性，而無犯罪故意。茲分述如下：
（1）被告為美國籍人士，出生於南卡羅萊納州，業經其於本院 自承在卷，再觀之美國下列相關法令規定：
①依美國西元1968年制定迄今有效之槍枝管制法（The Gun Control Act of 1968）§921（a）（3）之規定，所 謂「火器、槍枝」（Firearm）係指「將或被設計或已可 轉換以火藥射彈之任何武器」（The term "firearm" means any weapon which will or is designed to or may readily be converted to expel a projectile by the action of an explosive）（見訴字卷第81、10 7-108頁反面）；②美國聯邦菸酒炸藥局（ATF）在其官方 網站問與答網頁，明確說明：空氣槍因使用壓縮空氣，而 非炸藥來發射子彈，不符合上述槍枝管制法對槍枝之定義 ，除非具實際槍械的結構或接收器，否則不構成美國聯邦 法規定的槍械，在國內銷售、擁有空氣槍通常不受ATF（ 美國聯邦菸酒槍械炸藥局）之法律管制，有網頁列印資料 及中文翻譯在卷可參（見偵一卷第20至21頁）；另該局網 站上就槍枝之進口管制，所公開之資訊Guidebook- Importation＆Verification of Firearms，Ammunition ，and Implements of War其中policies and procedures （政策與程序）部分，亦載明不屬「槍枝管制法（The Gun Control Act of 1968）」§921（a）（3）定義之槍 械（firearm）之空氣槍及彈丸等，進口不受管制，毋庸 填寫任何表格，有該網頁列印資料可按（見訴字卷第82至 83、111至112頁反面）；③被告生長之南卡羅萊納州（ South Carolina）法律資料庫，以「BB guns」為關鍵字 檢索結果，該州僅於「釣魚、野外遊戲及船舶」法（ FISH，GAME AND WATERCRAFT）禁止在特定地區之鳥類庇 護所使用空氣槍，除此之外，關於空氣槍之一般持有與使 用並無特別規定，有網頁列印資料在卷可按（見訴字卷第 109至110頁）；可見空氣槍在美國法令並未被歸類為「槍 械」（firearm），是在美國持有空氣槍並不受上開法令
之管制，自無違反美國法令之問題。
（2）扣案之空氣槍，係被告於西元1995年5月4日在美國南卡羅 萊納州位於360 Harrison Blvd., Columbia之 WAL-MAT（ 沃瑪）賣場以美金43.96元購得（以匯率1：30計算，折合 新臺幣約1319元），有購買收據影本附卷可稽（見訴字卷 第55頁），並經本院當庭核對原本無誤（見訴字卷第128 頁）。再依該收據上所載地址及販售項目「BB GUN」，經 本院上網搜尋，確有該商店、地址、販售BB槍之圖片資料 情事，有Walmart 之資料在卷可稽（見訴字卷第65-68 頁 ）；又Walmart （沃瑪）賣場為一販售生活雜貨之賣場， 有WALMART 網站網頁列印資料在卷可憑（見訴字卷第100 至104 頁），相當於我國國內之家樂福及其他販賣生活物 品之大賣場，足見被告在美國取得上開BB槍時，係在正當 合法之賣場內，以不高之價格購得，此與違禁物品有時須 在特定場所內、以高價始能購得之情顯然有異。是被告於 購買取得上開BB槍時並無不法持有違禁物品之認識。 （3）BB槍即係空氣槍，已經被告於本院自承在卷（見訴字卷第 134頁），而空氣槍在美國係屬運動器材（Sporting Goods ）之一種，用以休閒、打獵，如射擊小白兔、松鼠 、鳥類等小動物，而該空氣槍在沃瑪網頁上之分類，亦屬 於運動休閒、打獵項下之物品，有該網頁資料在卷可查（ 見訴字卷第66頁左側之「Search In：Matching Department, - Sports & Fitness - Hunting - Outdoor Sports & Games）」，是被告於美國購買空氣槍時已可預 知該槍枝可能因休閒運動打獵使用而傷害動物。再觀之被 告於偵查所所述：「我在美國有試射過硬的厚紙板標靶， ．．紙板被射穿卡在木板上」等語（見偵一卷第13頁）， 及其來台後，於99年3月3日當天，因不堪流浪貓侵入住處 長期驅趕無效，遂持上開空氣槍朝侵入其住處之流浪貓接 連射擊2次，致1隻死亡、1 隻終生癱瘓之情，此經證人余 偉智於警詢時證述在卷（見警卷第7 頁），是根據上情， 應可認定被告於購買空氣槍時，及日後持有該空氣槍時， 已可預見該空氣槍對於動物或物品之某程度之傷害力。惟 縱如此，因扣案之空氣槍係被告在美國之合法大賣場購得 ，而依美國相關法令、生活經驗及習慣，空氣槍並不屬於 非法之違禁物品，而係屬休閒運動物品，是被告於美國持 有該空氣槍時自無違法之意識，應可認定。
（4）被告於98年6 月舉家搬遷來臺從事傳教工作，有其提出之 財團法人美國基督教神召會臺灣事務所邀請函、該函中譯 本及法人登記證書影本各1份在卷可查（見偵一卷第77 至
79頁）；又扣案之空氣槍係連同被告及其家人之物品經由 貨櫃海運來臺，亦經被告自承在卷。是此應審酌者為：被 告對於其在美國合法購買持有之空氣槍，於運送至臺灣後 ，其對於在台灣持有扣案之空氣槍是否非法，有無違法性 之主觀認識。換言之，被告是否得以認識其在臺灣持有扣 案之空氣槍之行為係違法侵害法益，已知其所為之無價值 而有違法之「違法認識」，卻猶不顧而為之，致其內心惡 性之表現已達違反台灣之社會規範，足以破壞人類生活之 安寧秩序之可歸責之主觀犯意。茲分敘如下：
①扣案之空氣槍係連同被告及其家人之物品經由貨櫃海運來 臺，被告並未刻意掩藏該空氣槍，僅以毛毯包裹並未裝箱 ，外觀仍可見槍枝輪廓，且將之放在靠近貨櫃門處，倘海 關以X 光掃瞄固得輕易察覺，甚且打開貨櫃門即一眼得見 情事，有被告提出之貨櫃照片4 張為證（見偵一卷第93至 96頁）；又被告於海運該空氣槍及物品來台時，確有向我 國海關申報海運物品之項目，有該申報單1 份附卷可稽（ 見偵查卷第29頁）。再觀之該申報單上記載，確實有填寫 被告姓名、住址及運送來台之項目，其中並有申報「 Recreational Sports Equipment」（即休閒娛樂運動器 材用品）一項。雖被告就扣案之空氣槍未直接申報書寫為 「空氣槍」或「BB GUN」，然空氣槍在美國亦屬休閒運動 用品，已如前述，是尚難以此即認被告有故意隱匿申報逃 避檢查情事。再由被告對於空氣槍裝載運送放置於貨櫃內 之地點係顯而易見，而為海關人員易於發現檢查一情，亦 可認定被告對於空氣槍在我國係屬管制之物品而屬非法乙 事無所認識，否則即無庸為上開之申報及放置。公訴人論 告時雖表示被告既曾填載海關申報單，當可知悉臺灣為管 制槍枝之國家，海關申報單上亦載明不得攜帶「ARMS」、 「AMMUNITION」來臺，其輸抵臺之物品既有槍械之外觀， 其即負有查詢、瞭解扣案空氣槍、彈是否為我國所禁止持 有之義務，不得徒以其主觀上「BB槍不是用火藥作為動力 ，所以不是ARMS」之想法，逕為詮釋我國法律等語，然「 ARMS」、「AMMUNITION」係指以火藥為發射動力之武器， 而空氣槍在美國法令不屬槍械，而係屬休閒運動器材，已 如前述，是尚難以被告未查詢、瞭解即認被告有如前述之 主觀犯罪故意。
②況我國並非全然禁止空氣槍之持有，空氣槍亦可作為國際 射擊競賽使用，亦有中華民國射擊協會100 年2 月22日射 訓字第1000000041號函附卷可稽（見訴字卷第97頁），再 被告亦自稱曾在我國見到商店公然陳設、販賣空氣槍，使
其因而更加確信、未曾懷疑在台灣持有扣案空氣槍為違法 ，是可否僅以被告來台後持有我國法律認為具有殺傷力之 空氣槍，即遽認被告主觀上有違法之認識故意？ ③被告於被發現貓隻遭射擊受傷後，警方未發現前即主動將 槍枝交付警方，有高雄市政府警察局鼓山分局100年2月24 日高市警鼓分偵字第1000004112號函在卷可證（見訴字卷 第93頁），是由其未刻意隱蔽持有該空氣槍之事實觀之， 益證其所辯不知在台灣持有扣案之空氣槍為非法，係可採 信。
④雖財政部高雄關稅局於高雄國際機場航廈、高雄港船運旅 客及金門水頭碼頭之入境檢查室，均設置有中英文告示牌 ，標示旅客禁止攜入武器、槍械（Arms，ammunition）， 如有攜入應向海關申報，並在高雄國際機場航站出境大廳 海關服務檯放置宣導小冊、在高雄國際機場航站入境大廳 海關檢查檯、高雄港國際旅運中心入境檢查室海關檢查檯 、金門水頭碼頭入境檢查大廳海關檢查檯及告示牌處置有 中華民國海關申報單，而宣導小冊之英文版本其中關於「 FORBIDDEN ARTICLES」（禁止輸入之物品）一欄，列舉「 2.Arms（including shotguns，fishing guns，【air guns】，etc.），am munition（including bomb， catridges and explosives）......」等語；上開海關申 報單背面之通關說明亦載明：武器、槍械（Arms and ammunition）應申報通關等語，此有財政部高雄關稅局99 年12月15日高普機字第0991024343號函、該局100年1月4 日高普機字第1001000223號函及所附之「標示各項旅客不 得攜入之違禁品」告示牌之照片、宣導小冊、中華民國海 關申報單等附卷足稽（見訴字卷第15、19至27頁），惟前 述告示牌、海關申報單均僅概括以Arms、Ammunition等詞 泛稱武器、槍械，均未具體說明所指範圍為何，而被告生 長之美國社會未將空氣槍歸類為槍械，一般人均得自由持 有，已如前述，是其辯稱誤以為扣案之空氣槍並非不得攜 入我國、應申報海關之Arms、Ammunition（見訴字卷第46 頁），堪值採信。至宣導小冊英文版固明示空氣槍為禁止 輸入之槍枝，然該宣導手冊係置於機場航站出境大廳海關 服務台，並非入境旅客通關所必經，宣導小冊亦係供人自 由拿取，而非每入境臺灣之人皆必取得，是以被告辯稱未 拿取該宣導小冊閱讀，因而就該宣導小冊內容一無所知（ 見訴字卷第46頁），亦未見有何不合理之處。故亦難以有 上開之宣導手冊、申報單等資料之放置，即遽認被告對於 其在美國係合法持有而屬於「運動休閒物品」（Sporting
Goods ）之空氣槍，因入境台灣後，即認識該「運動休閒 物品」已變成「管制之槍枝」而為台灣法律所不允許，並 遽而認定其有不法持有扣案空氣槍之違法性認識之主觀故 意。
⑤扣案空氣槍依我國對槍枝殺傷力之動能標準，為彈丸可穿 入人體皮肉層，而認為具有殺傷力，已如前述。惟被告於 美國合法購買使用扣案之空氣槍時，亦可預見對於動物或 物品有某程度之傷害性，亦如前述，是再應審究者，為被 告將該空氣槍運送來台後，是否知悉該槍枝之動能標準已 達我國法規規定之具有殺傷力之標準而在管制持有範圍， 惟其知悉後仍欲違法持有? 就此部分，被告否認知悉我國 對於「殺傷力」之認定標準，而公訴人又無其他證據證明 被告就此部分已經知悉而仍欲違法持有，是尚難僅以被告 對於貓隻之射擊行為而造成貓隻受傷或死亡，即遽認其已 將原持有俗稱「BB Gun」（空氣槍）之運動休閒物品，變 更為已認識在台灣係屬非法之「槍械」，而仍欲非法持有 之。是被告辯稱：不知殺傷力之規定，亦不知持有係非法 ，無犯罪故意等語，應堪採信。
（六）我國刑法第16條雖規定：「除有正當理由而無法避免者外 ，不得因不知法律而免除刑事責任。但按其情節，得減輕 其刑」，然犯罪主觀構成要件即故意之成立，與行為人是 否知悉刑罰法規本身或可罰性之認識係屬不同之二事，已 如前述，本件既認為被告對於持有扣案之空氣槍並無主觀 上違法認識之故意，則縱其客觀上持有依據我國法上認定 具有殺傷力之空氣槍，其所為亦與犯罪之成立要件不合。（七）至於被訴非法持有子彈部分：扣案之盒裝鉛彈部分，經送 請高雄縣政府警察局鑑驗結果，認均係錐形金屬彈丸，有 該局出具之99年3月17日高縣警鑑字第0990074170 號槍彈 鑑定書1份在卷可憑（見偵一卷第6至8 頁），又錐形鉛彈 丸非屬槍砲彈藥刀械管制條例管制之「彈藥」一情，業據 內政部以100 年2 月25日內授警字第1000870339號函釋甚 明（見訴字卷第92頁），準此，扣案之鉛彈既非槍砲彈藥 刀械管制條例禁止持有之子彈，則被告持有扣案鉛彈之行 為，自不該當公訴人所指槍砲彈藥刀械管制條例第12條第 4 項之未經許可持有子彈罪嫌。
五、綜上所述，被告持有扣案具殺傷力空氣槍之行為，因欠缺違 法認識而主觀上無犯罪故意；而其持有扣案鉛彈之行為，亦 與槍砲彈藥刀械管制條例第12條第4 項持有子彈之要件不合 。綜合上情，檢察官認被告涉嫌前揭犯行所憑之證據，尚未 達於通常一般之人均不致有所懷疑，而得確信其為真實之程
度，依刑事訴訟制度「倘有懷疑，即從被告之利益為解釋」 、「被告應被推定為無罪」之原則，即難據以為被告不利之 認定。此外，復查無其他積極之證據，足資認定被告確有非 法持有槍砲彈藥刀械管制條例第8 條第4 項及同條例第12條 第4 項之槍彈之主觀犯意，自屬不能證明被告犯罪，而為被 告無罪判決之諭知。
六、本案既為被告無罪之諭知，則臺灣高雄地方法院檢察署99年 度偵字第22427 號移送併辦部分，本院自無從加以審理，應 退由檢察官另行依法處理之，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第301條第1項，判決如主文。本案經檢察官張媛舒到庭執行職務。
中 華 民 國 100 年 4 月 28 日
刑事第十三庭審判長法 官 黃蕙芳
法 官 楊智守
法 官 陳筱雯
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；如未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 100 年 4 月 28 日
書記官 陳建琪