臺灣桃園地方法院民事簡易判決 100年度桃簡字第87號
原 告 龍昇明
被 告 尤雅惠
莊文雄
上列當事人間請求履行協議事件，本院於中華民國100年5月12日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
被告尤雅惠或莊文雄應給付原告新臺幣壹拾貳萬元，及自民國一百年四月二十八日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。於其中一被告已為給付之範圍內，另一被告免給付義務。訴訟費用由被告負擔。
本判決得假執行。
事實及理由
一、按不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者 ，非為訴之變更或追加，民事訴訟法第256條定有明文。經 查，本件原告起訴時原請求被告應連帶給付原告新臺幣（下 同）12萬元，及起訴狀繕本送達翌日起至清償日止，按週年 利率5%計算之利息。嗣於本院審理時，將訴之聲明更正為如 主文第一項所示；上開更正，僅係補充事實上或法律上之陳 述，非為訴之變更或追加，自非法所不許，合先敘明。二、本件被告經合法通知，無正當理由未於言詞辯論期日到場， 核無民事訴訟法第386 條所列各款情形，爰依原告之聲請， 由其一造辯論而為判決。
三、原告主張：被告尤雅惠積欠原告會款12萬元，嗣於民國87年 2月12日邀同被告莊文雄為保證人，簽訂協議書一紙（下稱 系爭協議書），約定於同年3月5日先償還6萬元，同年4月5 日、5月5日各還3萬元。詎被告尤雅惠未依約還款，屢經催 討，均置之不理；又被告莊文雄既為被告尤雅惠之保證人， 依法亦應負清償責任。為此，爰依系爭協議書提起本訴，請 求被告清償債務，並聲明：如主文第一項所示。四、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，亦未提出書狀為 任何聲明或陳述。
五、原告主張之事實，業據其提出系爭協議書為證，經核屬相符 ，本院綜合調查證據之結果及全辯論意旨，應認原告之主張 為真實。
六、按不真正連帶債務，係指數債務人具有同一目的，本於各別 之發生原因，對債權人各負全部給付之義務，因債務人中一 人為給付，他債務人即應同免其責任之債務而言。查被告尤 雅惠會款債務係因合會契約而發生，而被告莊文雄所負之保 證債務，係因保證契約而發生，債務發生之原因雖相異，惟
無論清償會款債務或保證債務，均可達向債權人清償之目的 。是被告尤雅惠所負會款債務與被告莊文雄之保證債務，具 有同一之目的，應認為不真正連帶債務。基此，被告一人就 該部分清償其債務後，於其清償範圍內，另一被告自應同免 其責。次按保證人於債權人未就主債務人之財產強制執行而 無效果前，對於債權人得拒絕清償，民法第745條雖定有明 文，惟該條規定學說實務上稱為保證人之先訴（檢索）抗辯 權，該規定既屬抗辯權性質，復未經被告莊文雄援用據以提 出抗辯，則本院自不得依職權加以斟酌，併予敘明。七、末按給付無確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經 其催告而未為給付，自受催告時起，負遲延責任。其經債權 人起訴而送達訴狀，或依督促程序送達支付命令，或為其他 相類之行為者，與催告有同一之效力；遲延之債務，以支付 金錢為標的者，債權人得請求依法定利率計算之遲延利息。 ；應付利息之債務，其利率未經約定，亦無法律可據者，週 年利率為5%，民法第229條第2項、第233條第1項、第203條 分別定有明文。次按對於當事人之送達，有下列各款情形之 一者，受訴法院得依聲請，准為公示送達：一、應為送達之 處所不明者；公示送達，應由法院書記官保管應送達之文書 ，而於法院之公告處黏貼公告，曉示應受送達人應隨時向其 領取。但應送達者如係通知書，應將該通知書黏貼於公告處 。除前項規定外，法院應命將文書之繕本、影本或節本，登 載於公報或新聞紙，或用其他方法通知或公告之；公示送達 ，自將公告或通知書黏貼公告處之日起，其登載公報或新聞 紙者，自最後登載之日起，經二十日發生效力，民事訴訟法 第149條第1項第1款、第151條、第152條著有明文。本件被 告之住所地均係「桃園縣桃園市○○○街7號5樓」，有個人 基本資料查詢結果2份附卷可稽，而退件信封上經郵務機關 註明「無此人」，堪認被告已屬行方不明，原告依上開規定 ，將得領取起訴狀繕本及開庭通知書之內容登載於皇家時報 ，自最後登載之日即100年4月7日起，而於100年4月27日發 生送達效力，是本件原告請求利息之起算日為同年月28日， 應堪認定。
八、從而，原告本於系爭協議書請求被告尤雅惠、莊文雄給付如 主文第一項前段所示，為有理由，應予准許。又本件係依民 事訴訟法第427條訴訟適用簡易程序所為被告敗訴之判決， 爰依同法第389條第1項第3款之規定，依職權宣告假執行。九、結論：原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436條第2項、第 385條第1項前段、第78條、第85條第1項前段、第389條第1 項第3款，判決如主文。
中 華 民 國 100 年 5 月 26 日
桃園簡易庭 法 官 王筆毅
以上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須附繕本）。
如委任律師提起上訴者，應一併預納上訴審裁判費。中 華 民 國 100 年 5 月 26 日
書記官 辜伊琍