臺灣臺南地方法院刑事判決 100年度訴字第401號
公 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 王喬韓
指定辯護人 本院公設辯護人林宜靜
上列被告因強盜等案件，經檢察官提起公訴（100年度偵字第182
號、第3576號），本院判決如下：
主 文
王喬韓犯強盜罪，累犯，處有期徒刑陸年陸月；又犯業務侵占罪，累犯，處有期徒刑拾月。應執行有期徒刑柒年。 事 實
一、王喬韓於民國89年間因殺人等案件，經臺灣高等法院花蓮分 院以 88年度上訴字第321號刑事判決判處有期徒刑15年，並 經最高法院以89年度臺上字第1278號刑事判決駁回上訴確定 ，嗣經減刑為有期徒刑8年6月，於 97年9月15日執行完畢。 惟仍不知警惕：
㈠王喬韓於99年12月4日23時許之後，駕駛車牌號碼WCT-972號 輕型機車（下稱 WCT-972號機車）沿臺南市歸仁區台39線由 北往南行駛時，適有吳香慧駕駛車牌號碼 L8C-050號重型機 車（下稱 L8C-050號機車）自同向後方駛越，王喬韓見吳香 慧為獨行之女子，竟基於意圖為自己不法所有之犯意，於同 日23時40分許之深夜時分，駕駛WCT-972號機車尾隨L8C-050 號機車至臺39線10公里處之慢車道時，突然先駕駛WCT-972 號機車由後方撞倒 L8C-050號機車，使駕駛該機車之吳香慧 人車倒地，王喬韓再下車拉起吳香慧之外套蓋住吳香慧之頭 部，同時徒手毆打吳香慧之頭部及臉部之連串強暴手段，至 使吳香慧因而受有頭部損傷併皮血腫、臉部擦傷、左膝左足 擦傷、左手擦傷等傷害，且自由意志受到強力壓制，只能任 由王喬韓強行取走吳香慧所有置於 L8C-050號機車之腳踏墊 上之黃色皮包1 只【內有現金新臺幣（下同）17,000元、化 粧包1個、眼鏡1副、黃色長袖上衣1 件及中國信託存摺、記 事本、紅色筆記本各1 本】而不敢加以抗拒，王喬韓得手後 立即騎乘 WCT-972號機車逃逸，且將上開黃色皮包內之現金 取走，其餘物品則丟棄於臺南市歸仁區歸仁里臺39線與民生 十二街口北側 100公尺處之路旁。嗣經吳香慧報案，由警調 閱監視器畫面循線查獲上情，並經王喬韓帶領至上揭丟棄地 點尋獲前開黃色皮包1 只（其內僅存化粧包1個、眼鏡1副、 黃色長袖上衣1件及中國信託存摺、記事本各1本）。 ㈡王喬韓原於 99年8月18日起，受雇於張家銘所經營之瀚崴有 限公司（下稱瀚崴公司）擔任業務司機，負責送貨及向客戶 收取貨款，並在收款當日即應將所收貨款繳回瀚崴公司之職
務，為從事業務之人，詎其竟意圖為自己不法之所有，將其 本於執行收取貨款業務，而於100年1月10日受指示向瀚崴公 司之客戶嘉興營區收取持有，且應於同日繳回瀚崴公司之貨 款 123,900元，變易持有為所有之意，侵占入己而供私人使 用，嗣經張家銘察覺有異，報警處理查獲。
二、案經吳香慧、瀚崴公司訴由臺南市政府警察局歸仁分局報請 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力方面：
一、證人吳香慧於偵查中所為陳述，係被告王喬韓以外之人於偵 查中以證人身分，依刑事訴訟法第158條之3規定具結後而為 ，且未見有何顯不可信之情況，依同法第159條之1第2 項規 定，得為證據。
二、按刑事訴訟法第158條之3規定：「證人、鑑定人依法應具結 而未具結者，其證言或鑑定意見，不得作為證據。」所謂「 依法應具結而未具結者」，係指檢察官或法官依刑事訴訟法 第175 條之規定，以證人身分傳喚被告以外之人（證人、告 發人、告訴人、被害人、共犯或共同被告）到庭作證，或雖 非以證人身分傳喚到庭，而於訊問調查過程中，轉換為證人 身分為調查時，此時其等供述之身分為證人，則檢察官、法 官自應依本法第186 條有關具結之規定，命證人供前或供後 具結，其陳述始符合第158條之3規定，而有證據能力。若檢 察官或法官非以證人身分傳喚而以告發人、告訴人、被害人 或共犯、共同被告身分傳喚到庭為訊問時（例如刑事訴訟法 第71條、第219條之6第2項、第236條之1第1項、第248條之1 、第271條第2項、第271條之1第1 項），其身分既非證人， 即與「依法應具結」之要件不合，縱未命其具結，純屬檢察 官或法官調查證據職權之適法行使，當無違法可言。前揭在 檢察官面前作成未經具結之陳述筆錄，固屬被告以外之人於 偵查中向檢察官所為之陳述，本質上屬於傳聞證據，基於保 障被告之訴訟權，如該被告以外之人已經法院傳喚到庭具結 而為陳述，並經被告之反對詰問，或被告對於該陳述之內容 並不爭執而放棄詰問權，前揭非以證人身分而在檢察官面前 未經具結之陳述，除顯有不可信之情況者外，得於判決內敘 明其符合傳聞證據例外之理由後，採為證據，不能因陳述之 人未經具結，即一律適用本法第158條之3之規定，排除其證 據能力。張家銘於偵查中，以其為告訴人瀚崴公司之負責人 身分所為之陳述，雖屬傳聞證據，然被告於本院行準備程序 及審判期日調查證據時，對於該陳述既均表示無意見而無爭 執證據能力之情形（見本院卷第34、59頁），亦無傳訊張家
銘以證人身分到庭進行詰問之聲請，且該陳述又核無顯不可 信之情狀存在，依前開說明，自應認有證據能力。三、又吳香慧、張家銘於司法警察調查中之陳述，以及臺南縣警 察局歸仁分局歸南派出所扣押物品目錄表及贓物領保管單各 1份、告訴人吳香慧之臺南市立醫院診斷證明書1紙、現場圖 1份、臺南市政府警察局歸仁分局搜索及扣押筆錄各2份、瀚 崴公司應收帳款簡要表1 紙，檢察官、辯護人及被告在本院 調查證據時，均知曉為審判外之言詞陳述及書面陳述，且至 言詞辯論終結前均未聲明異議，本院審酌上開言詞及書面陳 述作成之情況，認為適當，依刑事訴訟法第159條之5第2 項 規定，得為證據。
四、再者傳聞法則係對於被告以外之人於審判外之言詞或書面陳 述，亦即針對被告以外之人於審判外以言詞或書面所為之供 述證據而為之規範，卷附監視器拍攝畫面照片及扣押物、WC T-972號機車、查獲贓物之相片共計18張（見 0000000000號 警卷第45至54頁），以及臺南市政府警察局歸仁分局100年4 月28日南市警歸偵字第 1000009097號函附之相片1張（見審 卷第21頁），係以科學、機械之方式，對於所拍攝內容所為 忠實且正確之記錄，性質上並非供述證據，又中國信託商業 銀行00000000000號帳戶之帳戶歷史交易查詢1份、臺南市政 府警察局歸仁分局100年4月28日南市警歸偵字第1000009097 號函附之中國信託商業銀行00000000000號帳戶之存摺影本1 份及中國信託商業銀行100年5月25日中信銀00000000005833 號函附之自動化交易資料，係銀行就上開 00000000000號帳 戶之交易使用情形，以機械記錄方式列印而出之資料，性質 上亦非供述證據，則上開證據均無刑事訴訟法第159條第1項 規定之適用，且又未見有何違法取得或不具真實性之情狀， 均有證據能力。
貳、實體方面：
一、訊據被告除就上開事實欄第一項㈠所示事實，辯稱：其係因 不滿告訴人吳香慧駕駛L8C-050號機車，從其所駕駛之WCT-9 72號機車之後方貼近超車，本於教訓之意，方駕駛 WCT-972 號機車從後追上撞倒 L8C-050號機車，並對告訴人吳香慧施 以拉起告訴人吳香慧之外套蓋住其頭部，同時徒手毆打告訴 人吳香慧之頭部及臉部等舉動後，拿走告訴人吳香慧所有置 於L8C-050號機車之腳踏墊上之黃色皮包1只云云外，對於事 實欄第一項㈠所示其餘事實及第一項㈡所示事實均為坦承， 經查：
㈠關於事實欄第一項㈠部分：
⑴被告於99年12月4日23時之後，駕駛WCT-972號機車沿臺南市
歸仁區台39線由北往南行駛時，於同日23時40分許駕駛WCT- 972 號機車尾隨同向而超車行駛在前、由告訴人吳香慧駕駛 之 L8C-050號機車至臺39線10公里處之慢車道時，被告突然 駕駛WCT-972號機車由後方撞倒L8C-050號機車，使告訴人吳 香慧人車倒地，被告再下車拉起告訴人吳香慧之外套蓋住告 訴人吳香慧之頭部，同時徒手毆打告訴人吳香慧之頭部及臉 部，使告訴人吳香慧受有頭部損傷併皮血腫、臉部擦傷、左 膝左足擦傷、左手擦傷等傷害後，被告隨即拿取告訴人吳香 慧所有置於L8C-050號機車之腳踏墊上，其內置有現金17,00 0元、化粧包1個、眼鏡1副、黃色長袖上衣1件及中國信託存 摺、記事本、紅色筆記本各1本之黃色皮包1只，騎乘WCT-97 2 號機車離開，嗣除將上開黃色皮包內之現金取走外，其餘 物品則丟棄於臺南市歸仁區歸仁里臺39線與民生十二街口北 側 100公尺處之路旁等情，為被告所坦認，且核與證人即告 訴人吳香慧於司法警察調查中、偵訊中證述之情節相符，並 有臺南市政府警察局歸仁分局歸南派出所扣押物品目錄表及 贓物領保管單各1 份、臺南市政府警察局歸仁分局搜索及扣 押筆錄各2份、告訴人吳香慧之臺南市立醫院診斷證明書1紙 、現場圖1份、中國信託商業銀行00000000000號帳戶之帳戶 歷史交易查詢及同行100年5月25日中信銀00000000005833號 函附之自動化交易資料各1份、臺南市政府警察局歸仁分局1 00年4月28日南市警歸偵字第 1000009097號函附之中國信託 商業銀行00000000000號帳戶之存摺影本1份及照片1 張，以 及監視器拍攝畫面照片及扣押物、 WCT-972號機車、查獲贓 物之相片共計18張附卷可稽。
⑵被告固以前揭情詞置辯，惟被告係身強力壯之年輕男子，告 訴人吳香慧不過為在深夜時分駕車獨行、手無寸鐵之羸弱女 子，被告若係因對告訴人吳香慧之超車舉動有所不滿，而存 有予以責難之意，衡情採取尾隨追及而命令或擋使告訴人吳 香慧停車，再與之理論或指責之手段即可，不僅無需對其施 以暴力，更斷無再取走告訴人吳香慧之錢財之必要，然被告 卻係先用機車由告訴人吳香慧所騎機車後方，突然冷不防地 撞擊告訴人吳香慧之機車使之倒地，且於告訴人吳香慧業已 人車倒地之時，猶不罷手而緊接著立即下車拉起告訴人吳香 慧之外套遮蓋其頭部，復同時用手毆打其之頭部及臉部，不 僅對告訴人吳香慧施展明顯出於壓制用意，且程度上亦足使 一般人之自由意志遭受強力壓制，而陷於不敢反抗境地之連 串強暴作為，並在使處於孤立無援狀態之告訴人吳香慧，遭 此突然之強力壓制而受傷且根本不敢有所對抗反擊之際，即 出手拿取告訴人吳香慧所有置有錢財之黃色皮包後迅速逃逸
，而接連進行強取他人財物歸己支配之舉動，則被告自始即 存有以強取告訴人吳香慧之錢財為目的，透過上揭連串強暴 作為，強力壓制告訴人吳香慧使之不敢反抗，而據以獲取告 訴人吳香慧錢財此等為自己不法所有之意圖，昭然若揭，實 不容被告以其原本係出於教訓之意云云所能掩飾。從而，被 告出於為自己不法所有之意圖，以強暴方式至使告訴人吳香 慧處於不能抗拒之狀態，再藉以取走告訴人吳香慧財物之行 為，足堪認定。
㈡關於事實欄第一項㈡部分：
被告就此部分業為坦承，核與瀚崴公司之負責人張家銘於司 法警察調查中、偵訊中證述之情節相符，並有瀚崴公司應收 款簡要表1紙在卷可憑，此部犯行亦可確認。
㈢綜上所述，被告上開所辯云云，無非事後推諉之詞，不足為 信，事證明確，被告犯行洵堪認定。
二、論罪科刑部分：
㈠核被告所為，係犯刑法第328條第1 項之強盜罪及同法第336 條第2 項之業務侵占罪。其所犯上開二罪，犯意各別、行為 互殊，且犯罪構成要件不同，應予分論併罰。起訴書就被告 強盜之黃色皮包內之物品，漏載尚有告訴人吳香慧所有之化 粧包1個、眼鏡1副、黃色長袖上衣1件及紅色筆記本1本，應 予補充。又告訴人吳香慧固因被告前揭對其施加之強暴手段 ，致受有頭部損傷併皮血腫、臉部擦傷、左膝左足擦傷、左 手擦傷等傷害（未提出傷害告訴），然此係被告實行強盜行 為過程中所造成之受傷結果，應已包含於強盜犯行之內評價 ，不另論罪；再告訴人吳香慧固於偵訊中及審理中陳稱遭被 告強盜取走之黃色皮包內所置物品，尚有手機1 支等語，惟 查其先前接受四次司法警察調查時，除均未曾提及該黃色皮 包內尚存有手機1 支之情外，尚稱該黃色皮包內之物品，只 有現金及紅色筆記本1本未尋獲等語（見警卷第 32頁），且 嗣後尋回之該只黃色皮包內未見有何手機，此外亦無任何足 以顯示遭強盜取走之黃色皮包內確實置有手機1 支之跡證， 無從認定遭強盜之物品中尚有手機1 支之情，均附此敘明。 又被告有事實欄所載犯罪科刑執行紀錄，有臺灣高等法院被 告前案紀錄表附卷可參，其於受徒刑之執行完畢後， 5年以 內故意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47 條第1項規定加重其刑。
㈡爰審酌被告於前案執行完畢後，仍不思慎行，為圖獲取錢財 供己花用，竟在深夜時分對騎車獨行之告訴人吳香慧，施以 強暴手段而據以強取錢財，除致告訴人吳香慧身體受傷而承 受生理及心理莫大之苦痛及恐懼，以及侵害其財產權外，並
嚴重破壞社會安寧秩序，且被告身為告訴人瀚崴公司之業務 司機，本應善盡職務，竟將基於業務而為告訴人瀚崴公司持 有之款項予以侵占入己，損害告訴人瀚崴公司權益，然念其 就強盜部分雖以出於教訓之意云云為推諉之詞，但就其對告 訴人吳香慧施加強暴舉動並據以拿取錢財之過程情節，以及 將其為告訴人瀚崴公司持有之款項予以侵占之事實，均尚知 坦承且供述明確，並考量告訴人吳香慧所受之傷尚屬皮肉外 傷，而非久治難癒之傷勢，且雖經調解，固仍未能與告訴人 吳香慧達成和解而為具體補償，然業將侵占之款項悉數賠還 告訴人瀚崴公司，尚非全無彌補過錯之心，犯後態度衡非極 為惡劣等一切情狀，就公訴人認為本件二罪應裁處有期徒刑 9 年之求刑建議，本院衡酌尚屬過重，而分別量處如主文所 示之刑，並定其應執行刑，以資儆懲。再刑法第38條第1 項 第2 款所定得沒收之供犯罪所用之物或供犯罪預備之物，必 於犯罪有直接關係者始屬相當（最高法院51年臺非字第13號 判例意旨參照），扣案之便帽1頂、隨身休閒包1個及黑米二 色外套1 件，僅係被告於為本件強盜犯行時所穿戴、攜帶之 物，既非違禁物或須義務沒收之物，且在本件強盜犯行之實 行過程中，並未見有何利用該物遂行犯罪之狀況，與該犯罪 之實行並無直接關係而非屬供實行犯罪所使用之物，故不予 以宣告沒收，併此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，刑法第328條第1項、第336條第2項、第47條第1項、第51條第5款，刑法施行法第1條之1第1項、第2項前段，判決如主文。
本案經檢察官宋文宏到庭執行職務
中 華 民 國 100 年 8 月 9 日
刑事第三庭審判長法 官 朱中和
法 官 黃堯讚
法 官 陳威龍
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 蘇嬿合
中 華 民 國 100 年 8 月 9 日
附錄論罪科刑法條：
刑法第328條第1項：
意圖為自己或第三人不法之所有，以強暴、脅迫、藥劑、催眠術或他法，至使不能抗拒，而取他人之物或使其交付者，為強盜罪
，處5年以上有期徒刑。
刑法第336條第2項：
對於業務上所持有之物，犯前條第1項之罪者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科3千元以下罰金。