臺灣高等法院刑事判決 100年度上訴字第2716號
上 訴 人
即 被 告 康立仁
上列上訴人因違反毒品危害防制條例案件，不服臺灣基隆地方法
院100年度訴字第518號，中華民國100年8月16日第一審判決（起
訴案號：臺灣基隆地方法院檢察署100年度毒偵字第1221號），
提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第350條、第361條、第362條、第367條規定， 不服地方法院之第一審判決而上訴者，須提出上訴書狀，並 應敘述具體理由，為上訴必備之程式；其所提出之書狀未敘 述上訴理由，或僅曾以言詞陳述上訴理由者，均應於上訴期 間屆滿後20日內補提理由書於第一審法院。惟原審法院對上 訴書狀有無記載理由，僅應為形式上之審查，認有欠缺，且 未據上訴人自行補正者，始應定期間先命補正，至於上訴理 由是否具體，係屬第二審法院審查範圍，不在命補正之列（ 參照刑事訴訟法第361條之立法意旨）。倘上訴人已提出上 訴理由，但所提非屬具體理由者，應由第二審法院以上訴不 合法律上之程式，判決駁回之。而所謂具體理由，必係依據 卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第一審判決有 何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法 ，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之；倘僅泛言原判決 認定事實錯誤、違背法令、量刑失之過重或輕縱，而未依上 揭意旨指出具體事由，或形式上雖已指出具體事由，然該事 由縱使屬實，亦不足以認為原判決有何不當或違法者，皆難 謂係具體理由，俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤 銷、變更第一審不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法 目的相契合，並節制濫行上訴（最高法院97年度台上字第89 2號裁判意旨參照）。
二、本件原判決以上訴人即被告康立仁分別於100年6月15日中午 12時、同日上午11時許，在其基隆市○○區○○街60巷25之 1號住處，施用第一級毒品海洛因、第二級毒品甲基安非他 命各1次等情，有被告之自白、台灣尖端先進生技醫藥股份 有限公司100年6月28日濫用藥物尿液檢驗報告、基隆市警察 局第一分局偵辦毒品案件尿液檢體對照表、基隆市警察局第 一分局搜索、扣押筆錄、扣押物品目錄表、扣押物品清單、 基隆市警察局第一分局警備隊查獲毒品危害防制條例案所獲 毒品初步鑑驗報告單、海洛因初步鑑定相片1張、查獲現場
照片2張、殘渣袋照片1張及扣案之含有殘留微量海洛因殘渣 袋2只、吸管1支等件為據，因而認定被告有上開施用第一級 、第二級毒品之犯行，並審酌被告為累犯，戒毒意志不堅， 毒癮非淺，未能體悟施用毒品對自己、家人造成之傷害及社 會之負擔，自屬可議，惟念其犯後坦承犯行，態度良好，並 有悔改決心，且施用毒品乃自戕行為，未對他人造成危害， 及其施用次數、時間、犯罪之動機、目的、手段、品行、智 識程度、職業、經濟情況不富裕等一切情狀，因而分別量處 有期徒刑8月、4月，並合併定其應執行之刑為有期徒刑10月 ；另敘明扣案之含有殘留微量海洛因殘渣袋2只應予沒收銷 燬、扣案之吸管1支應予沒收等語。均已詳敘所憑證據、認 定理由及量刑依據。從形式上觀察，原判決並無認定事實錯 誤、量刑瑕疵或違背法令之情形可言。
三、被告提起上訴，其上訴理由以：前次犯罪距本案已逾5年， 伊犯後已戒除惡習，懇請准予從輕量刑，且因身體健康因素 ，希望以罰金代替刑罰云云。
四、經查：
㈠按量刑之輕重，乃實體法上賦予法院得為自由裁量之事項， 倘已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑度，或 濫用其權限，即不能任意指為違法（最高法院72年度臺上字 第6696號判例可資參照）。
㈡觀諸原判決於量刑時，既已就被告之犯後態度、犯罪所生之 危險或損害、犯罪之動機、目的、手段、品行、智識程度、 職業、經濟情況不富裕等一切情狀，有所斟酌，且並無任何 違反經驗法則、論理法則、比例原則，或有其他違法之情事 。被告上訴請求從輕量刑、改為罰金刑云云，然依被告所犯 毒品危害防制條例第10條第1項規定：施用第一級毒品者， 處6月以上5年以下有期徒刑。第2項規定：施用第二級毒品 者，處3年以下有期徒刑，法定刑顯然均無罰金刑，又被告 既屬累犯，應依刑法第47條之規定加重其刑，原審就被告所 犯二罪，均係以法定最低刑度起計，略為加重，再於定應執 行刑時扣除2月，已屬寬厚，而被告既經量處逾有期徒刑6月 之刑，亦不符合得易科罰金之規定；又原審量刑時已考量被 告施用之次數、時間等一切犯罪情狀，自已審酌被告犯本罪 與前案時間間隔等情節；至被告是否有不適合入監執行之健 康因素，則係屬嗣後刑罰執行事項，應向執行機關反映。是 被告上訴理由所請均不符法定要件，亦未依卷內既有訴訟資 料或提出新事證，指摘或表明原審判決有何採證認事、用法 或量刑等足以影響判決本旨之不當或違法，揆諸上開說明， 自非屬得上訴第二審之具體事由。因認本件上訴不合上訴之
法律程式，應予駁回，並不經言詞辯論為之。
據上論斷，應依刑事訴訟法第367條前段、第372條，判決如主文。
中 華 民 國 100 年 9 月 29 日
刑事第八庭審判長法 官 林恆吉
法 官 劉嶽承
法 官 王偉光
以上正本證明與原本無異。
施用第二級毒品部分不得上訴。
施用第一級毒品部分如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 陳盈璇
中 華 民 國 100 年 9 月 29 日