臺灣高等法院花蓮分院刑事判決 100年度上訴字第125號
上 訴 人 臺灣臺東地方法院檢察署檢察官
上 訴 人
即 被 告 林春南
選任辯護人 邱聰安律師
上 訴 人
即 被 告 高金龍
被 告 王清金
（現因另案於法務部矯正署臺東監獄執行中）
上列2人共同
選任辯護人 吳漢成律師
上列上訴人因被告等違反森林法等案件，不服臺灣臺東地方法院
99年度交訴字第11號中華民國100年4月21日第一審判決（起訴案
號：臺灣臺東地方法院檢察署98年度偵字第2292號），提起上訴
，本院判決如下：
主 文
原判決關於王清金部分撤銷。
王清金結夥二人以上，僱使他人，為搬運贓物，使用車輛竊取森林主產物，處有期徒刑壹年，併科罰金新臺幣壹佰伍拾伍萬叄仟零叄拾陸元，罰金如易服勞役，以罰金總額與壹年之日數比例折算；又共同在公有山坡地未經同意擅自從事修建道路之使用，致生水土流失，處有期徒刑捌月，未扣案之所使用之機具挖土機壹部沒收之。應執行有期徒刑壹年陸月，併科罰金新臺幣壹佰伍拾伍萬參仟零參拾陸元，罰金如易服勞役，以罰金總額與壹年之日數比例折算，未扣案之所使用之機具挖土機壹部沒收之。其他上訴駁回。
事 實
一、緣張標新（業經判決確定）於民國98年12月26日前某日之不 詳時間，在行政院農業委員會（下稱農委會）林業試驗所太 麻里研究中心第二林區第三小區（位於臺東縣金峰鄉○○段 179之2地號土地，屬水土保持法、山坡地保育利用條例規範 之山坡地）之林區內，發現已先遭切鋸倒臥該處之森林主產 物牛樟木1株（長約8公尺，前端直徑約1.6公尺，後端直徑 約1.2公尺；山價〈即市價扣除生產費〉為〈新臺幣，下同 〉776,518元），經告知林春南、王清金後，其二人有意收 購上開牛樟木，林春南、高金龍、王清金（現因竊盜罪執行 中）即與張標新、邵國良、李家成（後2人均已判決確定） 等人共同基於意圖為自己不法所有結夥二人以上竊取上開森 林主產物之犯意聯絡，先由張標新於98年12月26日上午以其 0000000000號行動電話撥打林春南使用之0000000000號行動
電話聯絡竊取載運上開牛樟木事宜，再由林春南與王清金連 絡後，三人取得竊取上開牛樟木之共識，惟因前往上開林區 即山坡地載運該牛樟木下山需使用挖土機、大貨車等工具協 助，張標新隨即於98年12月26日上午以其0000000000號行動 電話撥打高金龍使用之0000000000號行動電話，聯絡高金龍 經其同意並了解工作內容後，約定駕駛其所有之挖土機，於 同日下午1、2時許，在臺東縣太麻里鄉小龍女檳榔攤處會合 ，且因高金龍認需有營業大貨車協助載運其挖土機，而於同 日上午9時13分許，再以其上開行動電話門號撥打邵國良使 用之0000000000號行動電話取得聯繫，並商妥由邵國良駕駛 車號175-HB號營業大貨車（車主為立基交通股份有限公司） 負責載運高金龍之挖土機（僱用高金龍、邵國良部分花費約 2萬6千元到3萬6千元）；嗣於同日下午某時，張標新駕駛不 詳車號之黑色吉普車與王清金至上開地點與高金龍、邵國良 會合後，先由張標新駕駛上開吉普車帶同邵國良駕駛之前開 營業大貨車載運高金龍之挖土機，而依張標新、王清金之指 示前往上開林區，同日下午某時到達上開山區後，邵國良即 在附近等待。張標新、王清金與高金龍到達現場後，因見牛 樟木地處山區深處，需開挖修建道路始能吊運及載運，王清 金、張標新及高金龍遂另行基於在公有山坡地未經同意擅自 從事修建道路之使用及毀損於該處生長之中華民國所有之江 某等樹種之共同犯意聯絡，由張標新、王清金指示高金龍駕 駛其挖土機於上開山區○○道路，以便將上開牛樟木載運下 山，高金龍明知該處係山區，墾植均需經申請，不得隨意開 發，否則即易造成水土流失，竟仍依張標新及王清金之指示 ，以挖土機挖掘而損壞生長於該處之江某、高士佛堅木等樹 種37株（價值約42,521元），且依勢開挖出長約245公尺， 寬約3公尺，面積共1,172平方公尺之道路，致生水土流失， 足以生損害於中華民國。嗣王清金於指示高金龍工作完成後 即先行離去，至其與林春南約定之地點等候。而高金龍駕駛 挖土機開挖上開道路時，因載運上開牛樟木另需大貨車，張 標新即於高金龍開挖道路時先離開該山區前往臺東縣不詳名 稱之砂石場，透過該砂石場不知情之老闆娘王寶珠以8千元 僱請李家成駕駛未懸掛車牌之十輪大貨車（車主為王寶珠之 夫鄭純卿），由張標新駕駛上開黑色吉普車引領李家成同往 上開林區；另林春南則於同日下午5時前之某時許，由一不 知情之印尼籍女子麗娜（同音）以車牌號碼4712-MK號吉普 車搭載其到達農委會林業試驗所太麻里研究中心鐵門（此處 為進入上開山區之入口）外之停車場，負責在該處注意大貨 車之進入，張標新駕駛其上開黑色吉普車引領李家成駕駛上
開未懸掛車牌之十輪大貨車到達農委會林業試驗所太麻里研 究中心鐵門外之停車場，張標新即要李家成在該處暫候，並 由林春南指揮李家成暫先將其駕駛之大貨車停放於該處停車 場，林春南另指示張標新將該入口處附近之監視器以竹子往 上移動，以免遭監錄存證，張標新隨即駕駛上開黑色吉普車 再度進入山區，嗣於98年12月27日凌晨1、2時許，張標新駕 駛黑色吉普車返回上開停車場，將該黑色吉普車停放該處， 換坐於李家成駕駛之上開大貨車之副駕駛座，由張標新指示 李家成駕駛該大貨車進入上開林區；98年12月27日凌晨4時 許，李家成駕駛上開大貨車載同張標新到達上開林區後，即 由張標新利用鋼索（未扣案）將上開牛樟木綁於高金龍駕駛 之挖土機某部位，由高金龍駕駛該挖土機利用其先前開挖之 上揭道路，將該牛樟木拖曳至李家成駕駛之大貨車處，並將 該牛樟木吊運至李家成駕駛之大貨車車斗上；於同日凌晨5 時許吊運該牛樟木之工作完成而以此使用車輛搬運牛樟木之 方式竊取上開森林主產物。其後由張標新乘坐於上開載有前 揭牛樟木大貨車之副駕駛座，由李家成駕駛該大貨車，將該 牛樟木運送下山欲交付予先下山等候之林春南及王清金。邵 國良則駕駛其上開營業大貨車載運高金龍所駕駛之上開挖土 機下山返家。嗣因同日上午6時50分許，李家成駕駛上開大 貨車行經臺東縣金峰鄉嘉蘭檢查哨時，不服警員李肇峰、曾 明勝於該檢查哨執行交通稽查勤務所停車受檢之指示，加速 駛離轉彎時，超出大貨車車斗之牛樟木尾端撞及警員李肇峰 ，致其受傷並逃逸後，經警員曾明勝透過臺東縣警察局大武 分局金峰分駐所值班員警左玉敏通報線上警網協助攔查李家 成駕駛之上開大貨車，始在臺東縣金峰鄉○○村○○○村路 口攔獲該大貨車，且扣得本案遭竊之上開牛樟木1株，並循 線查悉上情。
二、案經行政院農業委員會林業試驗所、李肇峰訴由臺東縣警察 局大武分局報告臺灣臺東地方法院檢察署檢察官偵查起訴。 理 由
壹、程序部分：
一、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據。又按被告以外之人於檢察事務官、司 法警察官或司法警察調查中所為之陳述，與審判中不符時， 其先前之陳述具有較可信之特別情況，且為證明犯罪事實存 否所必要者，得為證據，刑事訴訟法第159條第1項及第159 條之2定有明文。所謂「與審判中不符」，係指該陳述之主 要待證事實部分，自身前後之供述有所不符，導致應為相異 之認定，此並包括先前之陳述詳盡，於後簡略，甚至改稱忘
記、不知道或有正當理由而拒絕陳述等實質內容已有不符者 在內（最高法院96年度台上字第4365號判決可資參照）。另 所謂「有較可信之特別情況」，係指陳述是否出於供述者之 真意、有無違法取供情事之信用性而言，故應就偵查或調查 筆錄製作之原因、過程及其功能等加以觀察其信用性，據以 判斷該傳聞證據是否有顯不可信或有特別可信之情況而例外 具有證據能力（最高法院94年度台上字第629號判決可資參 照）。經查：
１、被告林春南、王清金、高金龍及其等辯護人均否認同案被告 張標新於警詢供述之證據能力，惟證人即共同被告張標新於 警詢及原審之陳述，就本案重要待證事項有若干前後不一之 情形，該等事項亦牽涉本件犯罪事實是否成立之認定，且其 於警詢所為陳述，查無不法方式取供之情事，且係於案發之 初即受詢問，證詞未受污染，具有較可信之特別情形，且為 證明被告等犯罪事實有重要關係之事項，揆之上開規定，應 認有證據能力。
２、被告林春南及其辯護人認證人即共同被告李家成、王清金、 高金龍、邵國良於警詢所為之陳述亦無證據能力，茲分敘如 下：
⑴證人即共同被告李家成、王清金於警詢中之陳述，與其等於 原審之證述，就本案重要待證事項有若干前後不一之情形， 該等事項牽涉被告林春南犯罪事實是否成立之認定，且其等 於警詢所為陳述，查無不法方式取供之情事，且係於案發之 初即受詢問，證詞未受污染，具有較可信之特別情形，且為 證明被告等犯罪事實有重要關係之事項，認均具有證據能力 。
⑵證人即共同被告高金龍、邵國良於原審均未以證人身分進行 訊問或詰問，其等於警詢時所為之陳述，無從與審判中之陳 述判斷是否不符，無刑事訴訟法第159條之2之適用。且其等 於警詢所為之陳述，亦無其他符合傳聞法則例外之情形，故 就被告林春南部分，證人高金龍、邵國良於警詢中之證詞， 認均無證據能力。
二、又被告以外之人於偵查中向檢察官所為之陳述，依刑事訴訟 法第159條之1第2項規定，除顯有不可信之情況，得排除其 為證據外，原則上為有證據能力之傳聞證據，得為證據之使 用；而被告以外之人，除共犯、被害人、告訴人、告發人及 證人等外，尚包括共同被告。偵查中檢察官訊問被告以外之 共同被告，該共同被告所為之陳述，就屬於自己犯罪部分， 乃被告之自白範疇；涉及其他共同被告犯罪事實者，則屬傳 聞供述。若檢察官依刑事訴訟法第175條之規定，以證人身
分傳喚共同被告到庭作證，或雖非以證人身分傳喚到庭，而 於訊問過程中，轉換為證人身分為調查時，其供述之身分為 證人，檢察官自應依同法第186條有關具結之規定，命證人 供前或供後具結，以擔保證言係據實陳述，其陳述始符合同 法第158條之3之規定，而有證據能力。倘違背具結之規定， 未令具結，其證言應排除其得為證據；若檢察官以共同被告 身分傳喚到庭為訊問時，其身分既非證人，即無「依法應具 結」問題，縱未命其具結，而訊問有關其他共同被告之犯罪 事實，純屬檢察官調查證據職權之適法行使，當無違法可言 ，此以共同被告身分於偵查中向檢察官所為之陳述，與檢察 官以證人身分傳訊並已依法令其具結者，同屬傳聞證據。此 項傳聞證據證據能力之有無，應依刑事訴訟法第159條之1第 2項之規定為斷（最高法院98年度臺上字第4473號判決意旨 參照）。偵查中對被告以外之人所為之偵查筆錄，性質上本 屬傳聞證據，惟現階段刑事訴訟法規定檢察官代表國家偵查 犯罪、實施公訴，依法其有訊問被告、證人及鑑定人之權， 證人、鑑定人且須具結，而實務運作時，檢察官偵查中向被 告以外之人所取得之陳述，原則上均能遵守法律規定，不致 違法取供，其可信度極高。職是，被告以外之人前於偵查中 之證述，除反對該項供述得具有證據能力之一方，已釋明「 顯有不可信之情況」之理由外，不宜遽指該證人於偵查中之 陳述不具證據能力。本件共同被告即證人張標新、李家成、 高金龍於偵查中均由檢察官以證人身分命其具結後而為陳述 ，且無任何有關「顯有不可信情況」之釋明，依上開說明， 其等於偵查中之證言自均具有證據能力。
三、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條之1至之4之規定，而經當事人於審判程序同意作為證據， 法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者 ，亦得為證據；當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時 ，知有第159條第1項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終 結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴訟法第159條 之5定有明文。查本案以下所引用之傳聞證據，除前開所述 被告及辯護人爭執部分外，其餘證據被告林春南、王清金、 高金龍及其等選任辯護人，於本院準備程序中均未爭執證據 能力，且迄於言詞辯論終結前，亦未就本院所調查之證據資 料主張有刑事訴訟法第159條第1項不得為證據之情形，本院 審酌該證據作成之情況，認均無不適當情事，依刑事訴訟法 第159條之5第2項之規定，均有證據能力，合先敘明。貳、實體部分：
一、訊據被告林春南固坦承於上開時間有到案發現場附近溪底；
被告高金龍坦承98年12月25日接獲張標新電話通知，要伊吊 一根木材，伊請板車司機邵國良幫忙載怪手（即挖土機）， 隔日由張標新帶路上山，到達後張標新指示順著路拓寬到木 材處，伊駕駛上開挖土機往山上開路到木材倒臥處，再由張 標新用鋼索將木材綁住後，其用挖土機將木材拉出，並用挖 土機將木材吊至等候之大貨車上之事實；被告王清金則對曾 就系爭牛樟木之事與被告林春南連絡，且在河床邊等候之事 實均坦承在卷。惟前開3人均矢口否認犯行，被告林春南辯 稱：是張標新約伊去溪底、臺灣牛出來一點那邊等，時間是 約98年12月26日下午，其等到98年12月27日早上，還是等不 到人，就先回去了，其並未與張標新等人共同竊取牛樟木云 云。被告高金龍辯稱：伊以為那是張標新的地，張標新沒說 是誰的地，只知道要幫忙吊木頭，不知是違法云云。被告王 清金辯稱：林春南雖邀伊一起買漂流木，但未告知要向誰買 ，伊未到臺東縣金峰鄉○○段179之2地號土地，只是因林春 南約伊去看木頭，故伊在98年12月26日下午在嘉蘭村前河床 邊等林春南，伊等到3、4點時，等不到人就回家，回家前有 與林春南聯絡，林春南約伊在98年12月27日隔天凌晨再到同 一個地方等，但約幾點伊已忘了。伊於98年12月27日凌晨差 不多兩點左右的時候，又到了河床邊等，又等不到人，到早 上6點多，有跟林春南通電話，林春南說木材沒有下來，伊 就回家。伊都是單獨去河床邊，未與其他人一起過去，也沒 有在河床那邊看到其他的人，即未共同竊取牛樟木，亦未到 場指揮挖路云云。
二、經查：
（一）本案被告林春南、王清金、高金龍及同案被告張標新、李 家成、邵國良共同竊取位在農委會林業試驗所太麻里研究 中心第二林區第三小區（位於臺東縣金峰鄉○○段179之2 地號土地上）山區內已先遭不詳人士鋸切倒地之森林主產 物牛樟木1株之犯行，業經證人張標新於偵查中證述綦詳 （見第2292號偵卷第85-88頁）。且張標新與被告林春南 聯絡後，於98年12月26日下午某時，張標新與被告王清金 駕駛黑色吉普車在上開會合地點聚合後，即由張標新駕駛 該吉普車帶同邵國良駕駛之前開大貨車載運被告高金龍所 駕駛之前開挖土機前往本案案發地點，同日下午5時許到 達上開山區後，張標新與被告王清金即指示被告高金龍駕 駛該挖土機於上開山區○○道路，以便將上開牛樟木搬運 下山，被告高金龍即依其等指示以其所有挖土機開挖而損 壞種植於該處之中華民國所有江某、高士佛堅木等樹種共 37株，價值共42,521元，並依勢開出長約245公尺、寬約3
公尺、面積共1,172平方公尺之道路等情，亦據證人張標 新於前開偵查中證述綦詳，此亦核與被告高金龍供稱張標 新與另一人於現場指揮伊挖道路，伊挖道路直至查獲牛樟 木位置等語相符，上開牛樟木既係位於需以怪手挖路長達 245公尺道路始得到達之國有林區 ，顯然係屬國家所有， 不得隨意竊取之森林產物，此應係一般人均得知悉之事實 。再參以卷附通聯紀錄，顯示同案被告張標新於98年12月 26日上午以其行動電話0000000000號撥打被告高金龍之行 動電話0000000000號，被告張標新並證稱該通電話係聯絡 被告高金龍駕駛其使用之挖土機（即怪手），於同日下午 1、2時許，在臺東縣太麻里鄉小龍女檳榔攤會合等語，又 參以被告高金龍並因需板車載其挖土機上山，即透過立基 交通股份有限公司聯絡板車司機即被告邵國良，被告高金 龍於同日上午9時13分許，以其上開行動電話撥打邵國良 之行動電話0000000000號取得聯繫，並商妥由邵國良以車 號175-HB號營業大貨車載運被告高金龍駕駛之上開挖土機 等情，均經張標新、高金龍及邵國良供述在卷，此均足以 證明被告高金龍確實知悉要至山上載運上開牛樟木，再參 以被告高金龍於本院陳稱其亦有租地在附近山上（見本院 卷第112頁反面），亦可推知被告高金龍應知悉上開地點 乃係不可隨意開挖、毀損或竊取森林主產物之國有林區， 其仍於前開時地駕駛挖土機依王清金及張標新之指示開挖 系爭山坡地，並將山上所產之牛樟木竊取後以大貨車載運 下山，其等犯行甚為明確，故被告林春南、王清金辯稱未 參與，被告高金龍辯稱誤認係張標新合法開墾云云，顯然 均與事實不符，不足採信。
（二）再參以被告高金龍駕駛上開挖土機開路時，張標新因需大 貨車載運上開牛樟木下山，而於同日下午至不詳名稱砂石 場，透過該砂石場不知情老闆娘王寶珠僱請同案被告李家 成駕駛未懸掛車牌之大貨車，由張標新駕駛其黑色吉普車 引領李家成駕駛上開大貨車前往案發地點，於翌（27）日 凌晨1、2時許，張標新與李家成到達農委會林業試驗所太 麻里研究中心鐵門外之停車場，張標新要李家成暫候，嗣 於同日凌晨4時許，張標新駕駛黑色吉普車返回上開停車 場，並將其吉普車停放該處，換坐於李家成駕駛之上開大 貨車，由張標新指示李家成前往上開案發地點；李家成駕 駛上開大貨車載同張標新到達後，由張標新利用鋼索將上 開牛樟木綁於高金龍駕駛之挖土機某部位，由被告高金龍 駕駛該挖土機利用其先前開挖之上揭道路，將該牛樟木拖 曳至李家成駕駛之大貨車處，並將該牛樟木吊運至李家成
駕駛之大貨車上；於同日凌晨5時許吊運該牛樟木之工作 完成後，張標新坐上李家成駕駛之上開載有前開竊得之牛 樟木之大貨車副駕駛座，由以李家成駕駛該大貨車，將該 牛樟木運送下山，被告王清金已於斯時之前先行離去，邵 國良則駕駛其上開營業大貨車載運高金龍駕駛之上開挖土 機下山返家，而張標新與李家成載運上開牛樟木下山途中 經過交通稽查哨時未停車受檢，並撞傷執勤警員，嗣經攔 獲並扣得本案遭竊之上開牛樟木1株等事實，亦經被告張 標新、邵國良、李家成等供述在案，被告高金龍對上開事 實亦坦承在卷，且亦核與證人李肇峰、賴一民（農委會林 業試驗所太麻里研究中心助理研究員）證述之情節相符。 此外復有現場暨查獲照片、警員職務報告、太麻里研究中 心98年度盜伐案受害木材積市價統計（案發地點所在臺東 縣金峰鄉○○段179-2地號土地被開挖道路處遭毀損之數 種37株，價值為42,521元）、農委會林業試驗所太麻里研 究中心98年12月27日發生牛樟被非法盜伐案件受害統計（ 農委會林業試驗所太麻里研究中心第二林區第三小區即臺 東縣金峰鄉○○段179之2地號土地遭開挖路徑長約245 公 尺，寬約3公尺）、土地複丈成果圖（案發地點所在臺東 縣金峰鄉○○段179-2地號土地遭開挖道路面積為1,172平 方公尺）、林業試驗所太麻里研究中心會同臺東森林警察 隊查獲保育案件會勘紀錄、李肇峰受傷之診斷證明書、贓 物認領保管單（本案被盜牛樟木1株，長約8公尺，前端直 徑約1.6公尺，後端直徑約1.2公尺；由林業試驗所王宏吉 具領）、刑案現場測繪圖、被告張標新之0000000000號行 動電話通聯記錄、被告高金龍之0000000000號行動電話通 聯記錄等資料在卷可佐。被告等前開犯行堪以認定。（三）又被告高金龍以其挖土機在上開山坡地開挖道路，觀該道 路之長度、寬度、面積及毀壞之樹種數量，復參酌卷附會 勘現場照片（見第2292號偵卷第129-133、135、136、139 頁），已足認定該處經被告高金龍開挖，已致生水土流失 之結果。被告等人利用上開方式搬運前開牛樟木，係利用 深夜、凌晨時刻，而該牛樟木倒臥之地點，地處偏僻山區 ，尚且需被告高金龍駕駛上開挖土機開出長約245公尺、 寬約3公尺、面積共1,172平方公尺之道路，始克將該牛樟 木拖曳下山，該處林木茂密，地勢峻險，該牛樟木顯屬坐 落山區之產物，高金龍以挖土機開路之處亦為山坡地，有 現場照片附卷可參（見警卷第41-51頁，第2292號偵卷第1 29-139頁），其等趁黑夜而遂行上開犯行，謂其不知違法 云云，顯違常理，不足以採信。且其等均親赴上開山區各
司其職、各有其能，焉有不知上開牛樟木係位於森林內之 主產物，又何以不知上開開挖之運木道路係位於山坡地上 。況被告高金龍亦自承其主觀上思及可能為被告張標新自 己盜伐的等語（見第2292號偵卷第25頁），同案被告邵國 良亦自承其有懷疑此乃盜偷國木，因該處太遠了，太山裡 面了等語（見第2292號偵卷第27頁），同案被告李家成亦 自承其認為張標新要其載運牛樟木可能是違法的等語（見 第2292號偵卷第24頁），顯然在主觀上，當時在場之人均 知其行為違法。被告高金龍上開搬取牛樟木之作為係摸黑 而行，事倍功半，與常情不合，其辯稱不知違法云云，顯 難採信。
（四）再參以被告林春南及王清金於偵查中均坦承於98年12月26 日至98年12月7日凌晨在嘉蘭村附近。且證人張標新於偵 查中已證稱係與被告林春南、王清金一同竊取上開牛樟木 ，並由被告王清金要求高金龍開挖道路，被告林春南及王 清金一再辯稱未到場云云，顯難採信。
（五）被告林春南固辯稱：其係因向張標新購買木頭而於98年12 月26日下午4點多到臺東縣金峰鄉橋頭附近等待，但等待 許久等不到，打電話給張標新，張標新也沒接，大約隔天 即12月27日早上7點才離開等語。惟張標新於偵查中結稱 ：被告林春南於98年12月26日，由一印尼籍女子駕駛牌照 號碼4712-MK號黑色吉普車載同與其一同進入上開案發地 點附近之農委會林業試驗所太麻里研究中心鐵門外，負責 聯絡貨車之進出，農委會林業試驗所太麻里研究中心鐵門 外附近有監視器，怕被照到，所以林春南叫其將監視器移 開，李家成在山上也有看見林春南等語（見第2292號偵卷 第86、100、101頁），核與證人即農委會林業試驗所太麻 里研究中心助理研究員賴一民所證：農委會林業試驗所太 麻里研究中心鐵門外設有監視系統，案發後發現有被往上 移動等情相符（見第2292號偵卷第119頁），並有該現場 之監視器設置照片4張供卷可參（見第2292號偵卷第142-1 43頁），再參以證人即共同被告李家成於偵查中亦結證稱 ：當天有在山上看到林春南，那是停車的地方，已經是山 上，他在一台黑色四輪傳動的車旁邊，當時伊在車上等張 標新等語（見第1016號偵卷第6頁），於原審時復結證稱 ：26日當天傍晚差不多5點左右到達停車的地方，是鐵門 的門口，門口旁有一條路，我在停車場有看到林春南，他 站在黑色吉普車的旁邊，我開車上去時，他叫我把車子停 在那邊等語（見原審卷二第97頁背面至第99頁），足見張 標新所稱林春南在農委會林業試驗所太麻里研究中心鐵門
外負責聯絡貨車進入等情，並非子虛。被告林春南雖一再 辯稱其案發當天即98年12月26日、98年12月27日並未見到 張標新云云，然參以張標新於偵查中以證人身分具結證述 ：林春南當天由一印尼籍女子駕駛黑色吉普車載至農委會 林業試驗所太麻里研究中心鐵門外等節，張標新既可明確 證述林春南當天係由一印尼籍女子載同至上開現場，而此 由外籍女子載同至現場之情節，並非吾人一般生活經驗所 常見，張標新卻可明確描述，顯見其於案發當時確曾親見 ，益證張標新與被告林春南於98年12月26日確有見面之事 實，此情並與被告林春南所稱於98年12月26日下午，由一 印尼籍女子麗娜開車載其到臺東縣金峰鄉橋頭附近乙節相 符。再參酌證人李家成前揭所證當時其駕駛大貨車到達農 委會林業試驗所太麻里研究中心鐵門外停車之地方時，被 告林春南叫其將貨車停放旁邊乙節，加以當時張標新係駕 駛上開黑色吉普車獨自先行上山，留下李家成在上開停車 處等候，此為張標新、李家成陳述一致在卷，此時由被告 林春南指揮李家成停車處，與上開張標新、李家成前揭證 詞均屬相符，足徵證人張標新證稱被告林春南在上開鐵門 外停車處聯絡貨車進入等節，應屬事實。至有關被告林春 南係何時到達上開鐵門外停車場乙節，證人即同案被告李 家成於原審證稱係於98年12月26日下午5時許到達上開停 車場，並看見林春南等語（見原審卷二第98-99頁），而 被告高金龍則陳稱其當天並未看見林春南（見第1016號偵 卷第7頁），另被告邵國良亦未提及見過被告林春南。由 此可知，被告張標新於98年12月26日下午帶同被告高金龍 、邵國良進上開案發地點之山區時，被告林春南可能尚未 到達前揭入口處之鐵門外，從而，林春南應係被告張標新 帶同高金龍、邵國良進入山區後至同日下午5時許之前的 某時到達上開入口，並於同日下午5時許，在該處與張標 新碰面，進而指示張標新將該入口處附近之監視器往上移 動。復參酌卷附被告林春南之行動電話0000000000號通聯 記錄（見第2292號偵卷第110-112頁），可知被告林春南 於98年12月26日早上至中午之8時16分12秒（通話時間12 秒）、8時54分43秒（通話時間68秒）、9時40分30秒（通 話時間27秒）、11時32分02秒（通話時間34秒）、11時42 分17秒（通話時間11秒）、11時58分20秒（通話時間33秒 ）、12時07分03秒（通話時間14秒）、12時11分32秒（通 話時間50秒）、12時24分38秒（通話時間22秒）、12時49 分05秒（通話時間41秒），與被告張標新使用之00000000 00號行動電話有多次相互聯繫之紀錄，又於98年12月26日
下午1時52分29秒發送簡訊時，其行動電話基地台顯示其 位置在臺東縣太麻里鄉○○段168號地號之範圍內，而該 範圍即已靠近農委會林業試驗所太麻里研究中心鐵門外之 地區，此有中華電信股份有限公司行動通信分公司99年11 月11日行維三字第0990000568號函所附基地台細胞範圍圖 及原稿圖等可資參佐（見原審卷二第143-146頁），而上 開通聯記錄亦顯示被告林春南於98年12月26日下午13時52 分29秒至98年12月27日上午7時32分18秒止，其通話紀錄 顯示之基地台位置均在臺東縣太麻里鄉○○段168號地號 之範圍內，其在該基地台附近滯留長達17個小時，顯然被 告林春南不可能單純為向張標新購買木頭，而在溪底處等 待長達17小時之久，故被告林春南所辯有違常情，不足採 信。再由被告張標新之行動電話0000000000號通聯記錄觀 之（見第2292號偵查卷第65-69頁），被告張標新於98年1 2月27日上午5時18分13秒，曾以上開行動電話撥打被告林 春南之0000000000號行動電話，通話時間為27秒，參以證 人即共同被告李家成所稱約在27日上午5時許完成牛樟木 之裝載並開車下車等節（見警卷第12頁），顯見張標新於 上開牛樟木裝載完成時，即以行動電話與林春南聯繫；又 本案於為警查獲前後，被告張標新與林春南先後於98年12 月27日7時3分37秒、7時6分32秒、7時10分54秒、7時13分 29秒、7時14分36秒、7時19分55秒有多通相互聯繫之紀錄 ，除7時13分29秒之通話時間為0秒外，其餘通話時間多則 143秒，短則13秒。由此以觀，被告林春南衡情應非僅止 於單純之買方，而係共同竊取系爭牛樟木之共犯，方有如 上開與共犯張標新頻繁電話聯絡之必要。
（六）又被告林春南辯稱伊係要向張標新購買木頭乙節縱認屬實 ，惟刑法有關共同正犯是否參與犯罪之判斷，乃以犯意之 聯絡及行為之分擔為其基礎，縱認被告林春南係要向張標 新購買木頭，但其已然基於犯意之聯絡及行為之分擔而參 與本案犯罪，即屬共同正犯，不因其辯稱係買家而可免責 。被告林春南於原審雖辯稱其當時要下去溪底，車子無法 迴轉，所以叫李家成移一下車子，讓其可以過去等語（見 原審卷二第204頁背面），然被告林春南先前未曾提及有 在上開地點遇過李家成並對話如上，而係李家成於99年10 月11日審理時作證提及其於上開停車處有看到林春南後（ 見原審卷二第98-99頁），林春南始陳稱上情；甚且於99 年10月11日原審審理時，李家成證稱其在上開停車處有看 見林春南等節，林春南則稱：我也不知道李家成在哪裡， 沒有注意，也沒有靠近說話等語（見原審卷二第104頁背
面），被告林春南所辯之情，已有不一，顯屬臨訟杜撰， 不足採信。反觀李家成前後供述一致，亦與卷內其他事證 互核相符，自較可信。又被告林春南之辯護人固為被告辯 稱：本案挖土機、大貨車司機均由張標新僱用，而張標新 雖證稱林春南有以無線電對講機聯絡指揮貨車進出，但本 案並無扣得無線電，李家成亦證未用無線電等語（見原審 卷二第167、168頁）。然共同正犯之間犯罪行為之作成， 其是否具有犯意聯絡及行為分擔，本應以綜合行為人之全 體行為之內容而為判斷，且犯意聯絡、行為分擔並非有固 定之模式，其形式態樣多變、不一而足，縱被告林春南未 出面與被告高金龍、邵國良、李家成接觸，亦不表示其未 以其他直接或間接之方式達成犯意之聯絡。被告林春南於 本案行為分擔之角色，已如前述，縱其未直接參與接觸高 金龍、李家成之過程，亦無礙其遂行本案竊取森林主產物 犯行之成立。而本案雖未有無線電扣案，亦無證據顯示被 告張標新等人有使用無線電相互聯絡之事實，然此並不表 示被告張標新、林春南間無法透過其他方式相互聯繫。此 觀卷附前揭張標新、林春南之行動電話通聯記錄即可明瞭 。是被告李家成於偵查中以證人身分具結證稱：張標新叫 其繼續往前開，當時張標新有在使用無線電，但我不知道 他使用無線電的對象是誰等情（見第1016號偵查卷第8頁 ），固不能證明被告張標新當時確在使用無線電與林春南 通話，然由前揭通聯紀錄顯示，其等於案發期間確實透過 上開行動電話相互聯繫，業如前述，是即便除却李家成上 揭證詞，仍有前揭通聯記錄可以證明被告張標新、林春南 於案發期間有密切聯繫之事實，從而李家成上揭證詞無礙 於此部分事實之認定。綜上證人之證詞與書證相互對照勾 稽，足認被告林春南乃與張標新基於僱使高金龍、邵國良 、李家成竊取牛樟木之犯意聯絡，而於98年12月26日下午 某時許，先由張標新就使用挖土機之事宜辦妥後，於之後 同日下午5時許帶同李家成駕駛之大貨車抵達進入山區時 ，在農委會林業試驗所太麻里研究中心鐵門外，由林春南 指示張標新將該處附近之監視器往上移動，避免遭錄曝光 而犯罪現形，林春南即在該處等候，張標新先行駕駛其吉 普車上山查看已在山區○○○路之高金龍之作業情形，林 春南則指示李家成於農委會林業試驗所太麻里研究中心鐵 門外停車場暫候，嗣98年12月27日凌晨1、2時許，始由張 標新返回上該停車處坐上李家成駕駛之大貨車前往山區載 運本案之牛樟木，林春南則繼續於臺東縣太麻里鄉○○段 168號地號之範圍內等待消息。
（七）至被告王清金辯稱伊未共同竊取林木及指揮挖路云云。惟 參以證人即共同被告張標新於檢察官訊問時具結證稱：在 98年12月22日，王董（即被告王清金）及林春南在知本火 車站附近有跟我說拿牛樟木的事，我本來不要，因為拿山 上的東西不是犯法的嗎，他們說是颱風吹倒的，當時我不 知道是他們鋸的，他們叫我當助手就好了，他們二人並說 要給我1、2萬元，所以我就答應了，到26日中午一起到檳 榔攤集合，有一個印尼籍的女的開一部吉普車載林春南， 王董開另外一部吉普車，裡面有3、4人，還有我、高金龍 、邵國良及李家成一起上山，還有另外一部大貨車先上山 ，但先走掉了，所以我不知道是誰，也不知道有無載東西 ，上山後，王董就指揮高金龍用怪手開路等語（見第2292 號偵查卷第86頁），此核與證人即共同被告高金龍證稱： 案發現場尚有一中年男子負責指揮、分配工作等語（見警 卷第15頁；第2292號偵查卷第24頁），其雖又證稱：該中 年男子跟其距離約一台多車子長的距離，而且當時很暗， 他又帶頭燈，所以其無法看清楚他的臉等語（見第1016號 偵查卷第7頁），惟就該名中年男子之特徵，其證稱身材 微胖、不高等語（見警卷第15頁），核與被告王清金之身 形相符，至其雖於原審改口證稱該名中年男子為高瘦樣云
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