臺灣雲林地方法院刑事判決 105年度易字第630號
公 訴 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
被 告 周柏瑜
上列被告因竊盜等案件，經檢察官提起公訴（105 年度偵字第24
70號、第2965號），本院判決如下：
主 文
甲○○犯如附表一編號１至３所示之罪，各處如附表一編號１至３所示之刑。應執行拘役壹佰貳拾日，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事 實
一、甲○○於民國105 年4 月16日下午6 時50分許，前往位於雲 林縣○○鎮○○里○○路00號「芊元養生館」，竟意圖為自 己不法之所有，基於竊盜之犯意，先請負責為其進行按摩服 務之店員丙○○到樓下拿毛巾，再趁此際徒手竊取丙○○所 有放置於該養生館2 樓工作室櫃子之皮包內現金新臺幣（下 同）7,300 元得逞。嗣於丙○○向甲○○收取按摩費用2,00 0 元後，欲拿皮包找錢給甲○○，發現皮包內之7,300 元不 見，乃要求甲○○留在現場等警察來處理，甲○○隨即騎乘 機車逃離現場。
二、甲○○於105 年5 月29日下午4 時50分許，前往位於雲林縣 ○○鎮○○路000 號「維納斯美容SPA 館」，竟分別為下列 行為：
㈠甲○○明知其當時無法支付1 小時之按摩費用600 元，竟意 圖為自己不法之利益，基於詐欺得利之犯意，隱瞞無法支付 按摩費用之事實，致使「維納斯美容SPA 館」店員乙○○陷 於錯誤，在工作室為甲○○進行按摩服務，甲○○於乙○○ 為其按摩完畢，要求買單時，卻無法支付按摩費用，而以朋 友會前往付款為由搪塞，以此方式詐得1 小時按摩之不法利 益600 元。
㈡甲○○意圖為自己不法之所有，基於竊盜之犯意，於上開按 摩期間趁乙○○離開工作室拿取毛巾之際，動手翻動乙○○ 所有放置在該處桌上之皮包（內有現金5,000 元），乙○○ 返回工作室時，發覺甲○○正在翻動其皮包，出聲制止甲○ ○，甲○○始未得逞。
三、嗣經丙○○、乙○○報警處理，為警循線查獲上情。四、案經丙○○、乙○○分別訴由雲林縣警察局虎尾分局、西螺 分局報告臺灣雲林地方法院檢察署（下稱雲林地檢署）檢察 官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力方面：
按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據；被告以外之人於審判外之陳述，雖不 符刑事訴訟法第159 條之1 至第159 條之4 規定，而經當事 人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳 述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，同法第159 條 第1 項、第159 條之5 第1 項定有明文。經查，本判決所引 用被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，檢察官、被告 甲○○於本院準備程序、審理時均陳明同意作為證據使用（ 本院卷第29頁反面至第31頁反面、第101 頁），經審酌該等 言詞或書面陳述作成時並無違法或不當之情況，亦無違法取 證等瑕疵，且與待證事實具有關聯性，認以之作為證據應屬 適當，均有證據能力。
貳、實體方面：
一、就犯罪事實一部分，被告固坦承於105 年4 月16日下午6 時 50分許，前往「芊元養生館」，並由店員丙○○在2 樓工作 室為其進行按摩服務，惟矢口否認有為竊盜之犯行，並辯稱 ：當天有跟吳鎮達領到工錢後，才去「芊元養生館」，錢是 放在菸盒裡，我是從菸盒拿自己的2,000 元付按摩費給丙○ ○；離開現場是客戶因為工程的事情打電話找我，我才會趕 去處理云云；就犯罪事實二部分，被告固坦承於105 年5 月 29日下午4 時50分許，前往「維納斯美容SPA 館」，並由店 員乙○○在工作室為其進行按摩服務，惟矢口否認有為詐欺 得利、竊盜之犯行，並辯稱：沒有翻動乙○○的皮包，而是 順勢將毛巾丟在桌子上，然後在桌角那邊換衣服，乙○○進 來後就說我搜她皮包；當天是先去虎尾鎮中正路朋友「陳柏 淙」店裡，我在那邊喝啤酒後，才去按摩，要按摩時發現忘 記帶錢，我馬上打電話給「陳柏淙」，「陳柏淙」說會過來 我才會讓乙○○進行按摩，按摩結束後，「陳柏淙」還沒有 來，說店裡在忙沒辦法過來，叫「鴻宇」拿錢過來給我，我 也有跟乙○○說我朋友要拿錢過來了，請她稍等一下，之後 我人到分局，「鴻宇」有帶錢過來處理，也跟乙○○簽立和 解書，我並沒有要騙乙○○等語。
二、經查：
㈠就犯罪事實一部分，業據證人即告訴人丙○○①於警詢指稱 ：105 年4 月16日下午5 時28分許，1 名男性客人（指被告 ）跟「芊元養生館」櫃臺說要按摩，櫃臺人員打電話通知我 ，我就帶著上開手提包返回店裡，將該名客人帶到2 樓第二 間工作室按摩，中間我有在下午6 時30分下樓喝水約3 分鐘 ，該名客人又有叫我拿毛巾給他擦，我在下午6 時40分下樓 約3 分鐘後回去，下午6 時50分許客人擦完身起身付2,000
元給我，我拿手提包要找錢給他，發現放在櫃子第2 層的黑 色手提包，內層拉鍊被拉開，損失7,300 元；我跟客人說我 的錢不見了，他表示說我自己找，他有事先離開，還拿出5, 000 多元給我看，說是他自己的然後下樓，我跟著他後面， 他就在1 樓大門口打電話，說要拿錢給朋友，我說你不能拿 錢給朋友，上面有我的指紋，我要報警，他聽到我要報警， 就衝出店外要騎機車離開，我與他拉扯後，他還是在下午7 時1 分離開，我記下他的機車車牌為150-DXR 號後報警等語 （警5830卷第4 至6 頁），②於偵訊時具結證稱：2 樓工作 室是1 人1 間，當天只有我與被告在該工作室，也沒有其他 客人，樓下才有人，監視器也沒有拍到其他人進出；我是將 錢放在手提包裡，再放在工作室內櫃子的第2 層（指警5830 號卷第8 頁照片），我從工作室到樓下不到10分鐘，被告一 直叫我下去喝水，叫了2 、3 次，後面是叫我下去拿毛巾， 最後被告付錢給我時，皮包還在，但外層拉鍊被拉開，我發 現錢不見了；被告說他身上的5,000 元是他自己的等語（偵 2470卷第15、16頁），③於本院審理時具結證稱：105 年4 月16日我在「芊元養生館」從事全身推拿工作，使用的工作 室在2 樓（指警5830號卷第8 頁上方照片），當天下午有為 被告進行按摩服務，時間約1 個半小時，這次是第2 次為被 告服務；當天1 次只服務被告1 個客人，店裡也只有被告這 個客人，另外還有1 個小姐在樓下，幫被告按摩時門有關起 來，但不會上鎖，這次幫被告進行按摩服務期間，我總共下 樓3 次，第1 次是被告一直叫我去喝水，他說不計較時間， 我有下樓喝水，之後被告再叫我拿毛巾2 次，第1 次拿毛巾 上來，被告擦沒多久，說還是油油的，叫我再下去拿毛巾， 我拿上來時他已經穿好衣服；（問：何時發現錢不見？）我 幫被告按摩完，被告從身上拿出錢，付給我2,000 元，告訴 我說他身上還有5,000 元，接著我去拿錢包時，才發現錢不 見，當時被告還在工作室，我就說我的錢不見了，叫被告不 能走；〈提示警5830號卷第9 頁照片〉翻拍照片所示是被告 打電話給他朋友，說他身上有錢，叫要跟他借錢的朋友過來 拿錢，我就跟他說你不能走，要等警察過來，因為錢上面有 我的指紋，他聽到馬上衝出去，我拉都拉不動；（問：何以 記得皮包內原來有7,300 元？）我將前1 天的營業額放在包 包裡，等一下要交給另1 個店長，然後我自己拿2,000 元要 去繳電話費，總共是7,300 元，我記得清清楚楚；我要去繳 費途中，店裡的人打電話叫我回來，說我的老點（指認識的 客人）到了，我一到店裡，就直接拿著錢包到按摩房（指工 作室）去，沒有去其他地方等語（本院卷第101 頁反面至第
104 頁反面）歷歷，互核大致相符，並有丙○○之工作室蒐 證照片、「芊元養生館」105 年4 月16日監視器畫面翻拍照 片各2 張、丙○○指認被告之照片1 張（警5830卷第8 至10 頁）、雲林縣警察局虎尾分局106 年3 月8 日職務報告書1 紙暨照片2 張（本院卷第65至66頁）附卷可參；又依被告及 證人丙○○所述，被告只是案發前曾經到「芊元養生館」接 受證人丙○○按摩1 次（警5830卷第2 頁反面；本院卷第10 4 頁反面），兩人應無怨隙或仇恨，證人丙○○實無甘冒偽 證罪之風險，而刻意設詞誣陷被告之理，證人丙○○上開證 詞，自具有一定之可信度。
㈡就犯罪事實二部分，業據證人即告訴人乙○○於①警詢指稱 ：105 年5 月29日下午4 時50分許，我在「維納斯美容SPA 館」發現竊嫌（指被告）正在翻我的隨身包包（內有現金5, 000 元及存摺），還沒有財物遭竊我就發現了；竊嫌到店裡 消費，療程結束後稱身上還有油，麻煩我拿熱毛巾給他擦拭 ，我離開準備到廁所弄熱毛巾時，因為之前有被偷的經驗， 我有預感會再發生，我馬上從廁所出來，目睹他在翻我放在 櫃子上的隨身包包；當天下午1 點，他（指被告）多次以門 號0000000000號行動電話撥打我的行動電話，說要來做按摩 消費，我說身體不適，改天再來，他執意要來；我不知道他 沒有帶錢，消費完（按摩時間1 小時600 元）之後稱忘記帶 錢，馬上打電話請朋友拿錢過來，並沒有要付費的意思就要 離開，還要求我跟他到他朋友店裡拿錢等語（警5243卷第4 至5 頁），②於偵訊時具結證稱：當天下午4 時50分，被告 有到我工作的「維納斯美容SPA 館」消費；（問：被告說他 去時，有跟你說錢要請朋友帶來，你說沒關係先做按摩？） 他沒有這樣說，沒有說他身上沒帶錢，是等我按摩完才說沒 有帶錢；消費之前他有問我價格，我說1 小時600 元；當天 幫被告按摩完之後，我已經幫他擦好，他故意把我支開，要 我去拿熱毛巾，他在翻我錢包時，我有看到，我問他幹什麼 ，他說是站起來拿毛巾，我就把我的包包（指警523 卷第8 頁照片）揹起來，本來不想報案，但後來他說沒有錢，說要 去朋友那裡拿，並想要走，我不讓他走，就報警處理等語（ 偵2965卷第21至23頁），③於本院審理時具結證稱：105 年 5 月29日我在「維納斯美容SPA 館」工作，這次是被告第1 次到店裡，他是消費600 元，按摩前我有說1 小時600 元， 被告也同意這個價格，他沒有跟我說身上沒帶足夠的錢，也 沒有「他當著我的面打電話請朋友送錢過來，我說沒有關係 ，先幫他抓筋絡」之事，如果沒有錢，我就會叫他不要做； 本來我這次是要做2 小時，但中途覺得累，就改為1 小時，
做完按摩後，我叫他買單，他說沒有帶錢，我才發現他沒有 帶夠錢，而且要離開了，我才報警的，他還沒有出去警察就 來；（問：被告何時翻動你的包包？）被告要我去洗手間將 毛巾弄熱一點，我去洗毛巾時，他就站起來翻我的包包，被 我發現，他叫我去用毛巾，應該要趴著，為什麼要站起來； 我在洗手間洗毛巾時，第六感覺得不對，因為之前被偷過， 所以回去看，在門口就看到被告動我的包包，當時被告還沒 有穿好衣服，房間電燈是打開的，被告翻包包後，我就將包 包揹起來，問他做什麼，他說沒幹麻，我就走到大廳等他穿 好衣服出來，我就要他買單，他說沒帶錢，本來不想報警， 但沒帶錢來按摩，又要拿我的錢，我有點生氣就報警；〈提 示警523 號卷第8 頁照片編號1 至4 〉這是「維納斯美容SP A 館」門口、大廳（編號1 ），我是在房間裡（編號4 ）幫 被告按摩，這個房間1 次可以有1 個客人，幫被告按摩時， 我的皮包就是放在房間的桌上（編號2 、3 ），被告在翻我 包包時，我有將包包拿起來，這是我放回去讓警察拍照等語 （本院卷第106 至110 頁）綦詳，互核大致相符，並有「維 納斯美容SPA 館」工作室之蒐證照片4 張、乙○○與被告之 通話紀錄翻拍照片（警523 卷第8 、9 頁）、手繪「維納斯 美容SPA 館」現場圖（本院卷第122 頁）各1 張在卷可憑； 又依被告所述，被告與證人乙○○本不相識，案發時是第1 次到「維納斯美容SPA 館」消費（警523 卷第3 頁），可見 證人乙○○與被告素無怨隙或仇恨，證人乙○○實無甘冒偽 證罪之風險，而故意設詞誣陷被告之理，證人乙○○上開證 詞，自具有一定之可信度。
㈢反觀被告之供詞，有下列前後矛盾不一及不合理之處： ⒈就犯罪事實一部分，被告於105 年4 月16日警詢時供稱：當 時按摩時間快結束，「我去上廁所」，丙○○下樓拿毛巾， 我回到工作室後，從菸盒拿2,000 元給丙○○（消費1 個半 小時1,000 元，1,000 元小費），菸盒裡剩7,500 元，後來 我要換褲子，丙○○就說錢不見，問是不是我拿的，叫我當 場解釋，因我的朋友兼客戶在同日下午6 時53分打電話找我 ，丙○○跟我拉扯不讓我離開，我跟她說客戶在找我，我才 離開等語，並供稱：丙○○下樓喝水時，我趴在床上，她下 樓拿毛巾時，「我坐在床上抽菸」；「我身上的9,500 元」 ，其中3,000 元是本來有的，加上跟客戶吳鎮達收10,000元 ，後來買東西（便當、菸、酒、檳榔），剩下9,500 元，我 有當天下午2 時53分跟吳鎮達相約收取尾款之電話錄音；第 1 次去找丙○○按摩，她要小費1,000 元，我出價500 元， 這次她說一定要1,000 元，別再跟她喊價，我才拿出身上的
菸盒內的「9,500 元」給她查看，證明我有帶錢去消費等語 （警5830卷第1 至3 頁），被告又於105 年4 月25日偵訊時 供稱：（問：丙○○從工作室離開時，你在做什麼？）背部 有抹油，「我趴在床上休息」等語（偵2470卷第14、15頁） ，對於證人丙○○在此次按摩服務快結束，最後1 次下樓拿 毛巾時，這段時間被告是去洗手間上廁所，還是坐在床上抽 菸，抑或趴在床上休息，所述前後不一致；再者，被告關於 當天身上所帶現金之金額，於本院準備程序、審理時改稱： 當天2 點我打電話給吳鎮達，跟吳鎮達約好去土庫屠宰場收 錢（工程尾款10,000元），我收好錢後，去小南便當算錢， 還到隔壁的鍋貼王朝坐到5 點多，才去朋友介紹的「芊元養 生館」消費，當時我身上有「7 千多元」，是吳鎮達給我的 工錢，消費後我給丙○○按摩及小費共2,000 元，我拿錢時 有算錢，給丙○○2,000 元是剩下5 千多元，後來丙○○沒 有找我錢，之後就說她的錢不見等語（本院卷第24頁、第43 頁反面、第113 頁反面、第114 頁），亦與警詢時所述不同 ，被告之供詞本有可疑。
⒉就犯罪事實二部分，被告於警詢供稱：當時是拿櫃子裡的毛 巾來擦拭身上殘留的精油，要將毛巾放回去櫃子旁邊的桌子 上，當時乙○○的隨身包包也是放在櫃子旁邊的桌子上，我 放下毛巾拿衣服時，乙○○就進來了，她認為我在翻她隨身 包包，是她誤會了，而且我一開始去消費時，就有請乙○○ 幫我拿水進來，我如果要竊盜，當時就可以行竊了；（問： 工作室內既然有毛巾，為何又要乙○○去拿熱毛巾給你擦拭 ？）原本的毛巾擦不乾淨我身上油，乙○○去拿熱毛巾時， 我身上有殘留精油很難受，剛好看到櫃子那邊有1 條毛巾就 拿來使用等語（警523 卷第1 至3 頁），又於偵訊、本院準 備程序時供稱：因為乾的毛巾擦不乾淨，我叫乙○○拿熱毛 巾給我擦，後來時間到了，有1 位工地老闆打電話找我，我 就拿身上的毛巾擦，丟在旁邊，乙○○拿一杯茶進來，看到 我將毛巾丟在旁邊在換衣服的動作，就說我在偷她的東西， 我說我沒有搜妳皮包的意思等語（偵2965卷第17頁；本院卷 第24頁），被告就其當時在工作室內自行拿乾毛巾擦拭身上 精油之情節（拿放在櫃子裡的或自己身上的毛巾擦拭）及緣 由（因身體油油的不舒服或因為客戶來電），前後說法不一 致，實有可疑；再者，被告對於當天在「維納斯美容SPA 館 」消費前，身上帶多少錢以及與乙○○談論消費金額的說法 ，先於警詢、偵訊供稱：這次是我第1 次去消費，當時身上 「只帶280 元」，我在消費前有當乙○○面打電話，請朋友 「陳柏淙」拿錢過來，她說先進來做沒關係，先幫我抓經絡
等語（警523 卷第3 頁；偵2965卷第17頁），又與被告本院 準備程序時供稱：我當天身上帶600 多元出門，去買咖啡「 剩下280 元」，我有跟乙○○講，我朋友在附近，等一下會 拿錢過來等語（本院卷第24頁），於本院審理時供稱：我到 店裡發現忘記帶錢，我有跟乙○○說我「忘記帶錢」，朋友 會把錢拿過來，我馬上打電話給「陳柏淙」，他跟我說要過 來，我才進去消費等語（本院卷第118 頁），前後說詞有別 ，頗有可疑，亦與一般按摩業者不會為稱「沒帶足夠金錢」 或「忘記帶錢」的生客提供服務，以免受有損失之常情相違 背，益徵被告這樣的說法可議。
⒊此外，觀諸證人丙○○、乙○○指證被告涉嫌上開兩案之犯 罪情節，比對被告的說法，恰好有「犯罪地點在提供按摩服 務的場所」、「進行按摩之工作室內僅有被告1 名客人」、 「在證人為被告按摩期間以拿水、拿毛巾為由有支開證人之 行為」、「涉嫌竊取證人放在工作室皮包內之金錢」等相同 之特徵，又按摩服務是以時間計算費用，被告於這2 次按摩 期間，竟均有不只1 次藉口支開店員，製造店員離開工作室 之空檔機會，顯與一般人之消費常情迥異，綜上相互勾稽， 應認被告上開所辯，均為臨訟推諉卸責之詞，不足採信。 ⒋至被告雖於本院105 年9 月9 日準備程序時提出「與吳鎮達 通話之通話錄音」（本院卷第22頁反面），並經本院勘驗其 內容如附表二所示（本院卷第41頁反面至第43頁反面），惟 被告於警詢時即供稱可提供「當天與吳鎮達通話之通話錄音 」，偵查中檢察官交辦警方人員請被告提出之，被告卻遲未 提供（參偵2470卷第21頁雲林縣警察局虎尾分局員警105 年 6 月9 日職務報告書1 份），直到前揭本院準備程序時始提 出，此距離案發已有一段時間，是否確實與本案有關，即有 可疑，自難逕以此作為對被告有利之認定，亦不影響本院前 揭認定，附此敘明。
三、綜上所述，本案事證明確，被告上開犯行堪以認定，應依法 論科。
四、論罪科刑：
㈠按竊盜罪之著手，僅要於行為人以行竊之意思接近財物，並 進而物色財物，即屬之（最高法院27年滬上字第54號判例意 旨參照）。查，就犯罪事實二、㈡部分，被告係在翻動證人 乙○○錢包時，因證人乙○○發現制止而未得逞，顯已著手 物色、蒐尋財物而實行竊盜犯行。核被告所為，就犯罪事實 一部分，係犯刑法第320 條第1 項之竊盜罪；就犯罪事實二 、㈠部分，刑法第339 條第2 項之詐欺得利罪；犯罪事實二 、㈡部分，係犯刑法第320 條第3 項、第1 項之竊盜未遂罪
。被告所犯上開三罪間，犯意各別、行為互異，應分論併罰 。
㈡按刑法第47條所規定累犯之加重，以受徒刑之執行完畢，或 一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上之罪 者，為其要件。良以累犯之人，既曾犯罪受罰，當知改悔向 上，竟又重蹈前愆，足見其刑罰感應力薄弱，基於特別預防 之法理，非加重其刑不足使其覺悟，並兼顧社會防衛之效果 。職是，應依累犯規定加重其刑者，主要在於行為人是否曾 受徒刑之執行完畢後，猶無法達到刑罰矯正之目的為要。而 數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數罪所 宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬就數罪之刑，如何定其 應執行者之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項執行 方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質，若其中一 罪之刑已執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先前一罪 已執行完畢之事實，謂無累犯規定之適用（最高法院104 年 第6 次刑事庭會議決議參照）。查被告前①因贓物等案件， 經本院以103 年度易字第337 號、第400 號、104 年度易字 第44號、第472 號判決判處應執行有期徒刑2 年2 月確定（ 105 年2 月15日易科罰金執行完畢）；②因詐欺案件，經臺 灣彰化地方法院以105 年度易字第465 號判決判處應執行有 期徒刑6 月確定；③嗣上開案件經裁定應執行有期徒刑2 年 6 月確定等情，有卷附臺灣高等法院被告前案紀錄表可按， 揆諸前揭說明，被告於前揭①案執行完畢後，5 年以內故意 再犯本案所示有期徒刑以上刑之3 罪，不因嗣後①、②案定 其執行刑而影響先前①案已執行完畢之事實，均應論以累犯 ，並加重其刑。
㈢犯罪事實二、㈡部分，被告已著手於竊盜犯罪行為之實行， 惟未生竊得財物之犯罪結果，屬未遂犯，爰依刑法第25條第 2 項之規定減輕其刑，並依法先加重後減輕之。 ㈣爰審酌被告除前揭構成累犯之前科外，前有誣告、詐欺前科 之素行，有其前揭臺灣高等法院被告前案紀錄表，在卷可考 ，被告正值壯年，竟不思以正常管道賺取金錢，貪圖一己之 私利而為本案2 次竊盜、1 次詐欺得利之犯行，導致證人丙 ○○、乙○○受有財產上損失，實在不可取；酌以被告案發 後已與證人乙○○和解，業據證人乙○○到庭陳述：我在作 完警詢筆錄後，被告的朋友有拿600 元，我有跟被告寫和解 書的等語在案，證人乙○○並表示希望對被告從輕發落（本 院卷第110 頁反面至第111 頁反面），證人丙○○則到庭表 示：被偷的金額是不多，但不能輕忽犯罪，請法院依法處理 等語，暨被告自陳家裡有母親、妻子、2 名分別為3 歲、1
歲之未成年子女，職業工，高職肄業之教育程度，勉持之家 庭經濟狀況（警523 卷第2 頁被告警詢筆錄之受詢問人欄） 及其犯罪之動機、目的、手段等一切情狀，分別量處如附表 一所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，併定其應執行之 刑及諭知易科罰金之折算標準。
五、沒收部分：
刑法之沒收規定業經修正公布，已自105 年7 月1 日施行， 。且依修正後刑法第2 條第2 項之規定，沒收應逕適用修正 後之現行規定。經查：
㈠就犯罪事實一部分，被告竊盜之犯罪所得為7,300 元，應依 刑法第38條之1 第1 項、第3 項之規定沒收，於全部或一部 不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。
㈡就犯罪事實二、㈠部分，被告詐欺得利之犯罪所得為600 元 ，然考量被告已與證人乙○○和解成立，並給付證人乙○○ 600 元，已如前述，為免過苛，爰依刑法第38條之2 第2 項 之規定，就此部分犯罪所得，不予宣告沒收或追徵。據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，刑法第2 條第2 項、第320 條第3 項、第1 項、第339 條第2 項、第25條第2項、第47條第1 項前段、第41條第1 項前段、第51條第6 款、第38條之1 第1 項前段、第3 項、第38條之2 第2 項，刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項前段，判決如主文。本案經檢察官丁○○偵查起訴及到庭執行職務。中 華 民 國 106 年 6 月 23 日
刑事第五庭 審判長法 官 林輝煌
法 官 梁智賢
法 官 陳雅琪
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
書記官 程尹鈴
中 華 民 國 106 年 6 月 23 日
附錄法條：
刑法第320條
（普通竊盜罪、竊佔罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5年以下有期徒刑、拘役或5百元以下罰金。意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前
項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。
刑法第339條
（普通詐欺罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科50萬元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。前二項之未遂犯罰之。
附表一：
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│編│犯罪事實 │所犯罪名及處罰 │
│號│ │ │
├─┼───────┼─────────────────────────┤
│１│事實欄一所載之│甲○○犯竊盜罪，累犯，處拘役捌拾日，如易科罰金，以│
│ │事實 │新臺幣壹仟元折算壹日。未扣案之犯罪所得新臺幣柒仟參│
│ │ │佰元，沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，│
│ │ │追徵其價額。 │
├─┼───────┼─────────────────────────┤
│２│事實欄二、㈠所│甲○○犯詐欺得利罪，累犯，處拘役貳拾日，如易科罰金│
│ │載之事實 │，以新臺幣壹仟元折算壹日。 │
├─┼───────┼─────────────────────────┤
│３│事實欄二、㈡所│甲○○犯竊盜未遂罪，累犯，處拘役肆拾日，如易科罰金│
│ │載之事實 │，以新臺幣壹仟元折算壹日。 │
└─┴───────┴─────────────────────────┘
附表二：
一、檔名「call_14-16-14_OUT_0000000000」錄音檔： ◎有兩名男子在對話，簡稱Ａ、Ｂ（被告是自己是Ａ，Ｂ是 吳鎮達）。
◎錄音檔長度共46秒，以下紀錄時間均為播放器顯示時間。 ◎勘驗結果：
ˇ00：00～00：25
【電話鈴聲，背景有風聲及敲打做工程之聲音】 ˇ00：26～00：46
Ａ：喂，喂
Ｂ：嘿
Ａ：嘿，吳董ㄟ阿你差不多幾點會到？
Ｂ：現在幾點？
Ａ：2 點阿，2 點多。
Ｂ：現在2 點，這樣差不多在3 點左右。
Ａ：好好好。
Ｂ：3 點左右我再來看。
Ａ：好啦，好好好好。
二、檔名「call_14-47-36_IN_0000000000 」錄音檔： ◎有兩名男子在對話，簡稱Ａ、Ｂ（被告是自己是Ａ，Ｂ是 吳鎮達）。
◎錄音檔長度共29秒，以下紀錄時間均為播放器顯示時間。 ◎勘驗結果：
ˇ00：01～00：27
Ｂ：小周，小周喔。
Ａ：嘿怎樣？
Ｂ：你知道虎尾壘球場嗎？
Ａ：ㄟ虎尾壘球場在哪裡？
Ｂ：在肉品市場這邊啦。
Ａ：肉品市場那邊，嘿嘿嘿怎樣？
Ｂ：你過來我拿錢給你。
Ａ：喔好啦好啦，好。阿你那拉梯我留著給你先借你用 啦，如果要用到我先借你用啦，齁。
Ｂ：不用不用你先載走，你料，料給我留著就好了。 Ａ：好好好好，這樣我明天再來載啦齁。好啦，好。 Ｂ：好，好好。
三、檔名「call_14-51-04_OUT_0000000000」錄音檔： ◎有兩名男子在對話，簡稱Ａ、Ｂ（被告是自己是Ａ，Ｂ是 吳鎮達）。
◎錄音檔長度共27秒，以下紀錄時間均為播放器顯示時間。 ◎勘驗結果：
ˇ00：15～00：26
Ａ：喂，喂？
Ｂ：嘿，怎樣？
Ａ：你說肉品市場是屠宰場那個嗎？
Ｂ：嘿啦嘿啦。
Ａ：好好，這樣我知道了。齁，好。
Ｂ：好啦。
四、檔名「call_21-14-14_OUT_0000000000」錄音檔： ◎有兩名男子在對話，簡稱Ａ、Ｂ（被告是自己是Ａ，Ｂ是 吳鎮達）。
◎錄音檔長度共1 分21秒，以下紀錄時間為播放器顯示之時 間。
◎勘驗結果：
ˇ00：21～01：19
Ｂ：小周怎樣？
Ａ：喂，齁，達哥喔，那個，今天阿齁，你，你的工程 款都跟我算清了嘛？
Ｂ：嘿阿怎樣了？
Ａ：嘿阿嘿阿，沒有啦，就，就有，有一些誤會啦，齁 ，我家的人對我有一些誤會啦，齁，阿我的那個一 萬元，你下午叫我去壘球場拿嘛。
Ｂ：嗯。
Ａ：嘿阿嘿阿，阿我們算這樣清清楚楚，阿再來那些東 西我，我明天會想辦法叫人載走啦，齁，阿木材 Ｂ：嗯。
Ａ：木材我就會留給你啦，齁，齁阿你後面還有工作可 以做嗎？
Ｂ：沒有了耶。
Ａ：齁這樣喔，好啊，阿如果，如果有的時候，再，過 年的事情那個你別放在心上啦，阿我就需要用到錢 才會說那些話啦，嘿啦。
Ｂ：沒事情就好了啦。
Ａ：嘿啦嘿啦嘿啦，我我我感覺說對你很抱歉啦，過年 跟你說那些話，對吧，阿我們算是今天你叫我去壘 球場…錢算清楚。
Ｂ：好啦，這樣就好了。
Ａ：齁好啦好啦，好好。