臺灣高等法院刑事判決 100年度上更(一)字第42號
上 訴 人
即 被 告 朱世欽
選任辯護人 呂承璋律師
上 訴 人
即 被 告 徐祥益
選任辯護人 曾昭牟律師
上列上訴人因毒品危害防制條例案件，不服臺灣士林地方法院98
年度訴字第293 號，中華民國99年3 月31日第一審判決（起訴案
號：臺灣士林地方法院檢察署98年度偵字第8794、10043 號），
提起上訴，判決後，經最高法院第一次發回更審，本院判決如下
：
主 文
原判決關於朱世欽、徐祥益部分撤銷。
朱世欽犯如附表一所示之罪，均累犯，各處如附表一主文欄所示之主刑及從刑。應執行有期徒刑叁拾年，未扣案之販賣第一級毒品所得新臺幣拾伍萬零捌佰元沒收之（其中新臺幣陸仟元與黃土樹連帶沒收；其中新臺幣叁仟元與真實姓名年籍不詳之成年人連帶沒收之；其中新臺幣壹萬柒仟伍佰元與真實姓名年籍不詳綽號「小保」之成年人連帶沒收之），如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之（其中新臺幣陸仟元與黃土樹連帶抵償；其中新臺幣叁仟元與真實姓名年籍不詳之成年人連帶抵償；其中新臺幣壹萬柒仟伍佰元與真實姓名年籍不詳綽號「小保」之成年人連帶抵償）；未扣案之販賣第一級毒品所得NOKIA 廠牌行動電話壹支沒收之，如全部或一部不能沒收時，追徵其價額。徐祥益犯如附表二所示之罪，均累犯，各處如附表二主文欄所示之主刑及從刑。應執行有期徒刑貳拾叁年捌月。未扣案之販賣第一級毒品所得新臺幣貳萬陸仟元沒收之（其中新臺幣貳萬叁仟元與朱世欽連帶沒收之），如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之（其中新臺幣貳萬叁仟元與朱世欽連帶抵償之）。朱世欽被訴附表三、徐祥益被訴附表四販賣第一級毒品犯行部分，均無罪。
事 實
朱世欽於民國82、83年間因違反麻醉藥品管理條例、槍砲彈藥 刀械管制條例、肅清煙毒條例等案件，分別經臺灣士林地方法 院83年度訴字第563 號、83年度易字第991 號、83年度訴字第 274 號、臺灣桃園地方法院83年度訴字第1487號，判處有期徒 刑5 月、1 年2 月、3 年、3 年4 月確定，上開案件所處之刑 經執行後，於85年10月14日縮短刑期假釋出監，嗣經撤銷假釋 ，應執行殘刑4 年7 月11日；又於88年間因偽造文書案件，經
臺灣臺北地方法院88年度北簡字第3017號判處有期徒刑3 月確 定；前揭案件所處之刑，嗣經臺灣臺北地方法院96年度聲減字 第327 號裁定減刑及定應執行有期徒刑2 年6 月，甫於96年8 月19日縮短刑期執行完畢。徐祥益於96年間因毒品危害防制條 例案件，經本院96年度上訴字第3729號判處有期徒刑8 月，減 為有期徒刑4 月確定，於97年12月24日縮短刑期執行完畢。朱世欽（綽號「小仔」、「小欽」、「世欽」）、徐祥益（綽 號「四龍」）與黃土樹（經原審法院判處應執行有期徒刑30年 ，褫奪公權10年確定）均明知海洛因係毒品危害防制條例第2 條第2 項第1 款所列管之第一級毒品，不得非法販賣，竟均基 於販賣第一級毒品海洛因之犯意，自行或共同以行動電話門號 0000000000號（該行動電話門號原由黃土樹使用，自98年1 月 起由朱世欽使用；朱世欽於98年3 月16日至18日就醫期間，委 由真實姓名年籍不詳綽號「小保」之成年人代接；朱世欽於98 年4 月下旬起，因隨時將入所執行觀察勒戒，而將該門號SIM 卡交予徐祥益使用並代接來電《嗣朱世欽於98年6 月15日始入 勒戒處所執行觀察勒戒》），對外聯絡販賣海洛因，而自行或 共同為下列販賣第一級毒品海洛因之行為：
㈠朱世欽部分（詳如附表一所示）：
⒈販賣海洛因予熊鳳琴（綽號「姐妹仔」）部分： ①朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月6 日上 午7 時20分18秒、7 時25分12秒，以行動電話門號00000000 00號與熊鳳琴持用之0000000000門號聯繫後，在臺北市○○ 區○○街、長沙街附近某漫畫店，以新台幣（下同）3 千元 價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予熊鳳琴（即附表一編 號1 ）。
②朱世欽與黃土樹共同基於販賣第一級毒品海洛因之犯意聯絡 ，由朱世欽於98年4 月17日上午7 時56分23秒、8 時6 分54 秒、8 時55分35秒許，以前開門號行動電話與熊鳳琴持用之 上開行動電話門號聯絡後，在臺北市大同區○○○路、民生 西路口之烤鴨店，由黃土樹與朱世欽共同出面以3 千元價格 ，販賣不詳重量之海洛因1 小包予熊鳳琴（即附表一編號2 ）。
③朱世欽與黃土樹共同基於販賣第一級毒品海洛因之犯意聯絡 ，由朱世欽於98年4 月20日上午7 時42分48秒、7 時59分59 秒許，以上開聯繫方式與熊鳳琴聯絡後，在臺北市大同區○ ○○路附近，由黃土樹與朱世欽共同出面以3 千元價格，販 賣不詳重量之海洛因1 小包予熊鳳琴（即附表一編號3） 。 ⒉販賣海洛因予蔡世明（綽號「笨斗」）部分： ①朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月3 日上
午8 時12分35秒、8 時21分17秒，以上開門號行動電話與蔡 世明持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市○○區○○街 跟昆明街口之全聯福利社，以3 千元價格，販賣不詳重量之 海洛因予蔡世明（即附表一編號4 ）。
②朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月13日下 午2 時18分18秒、26分30秒，以行動電話門號0000000000號 與蔡世明持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市大同區○ ○○路、歸綏街附近，以3 千元價格，販賣不詳重量之海洛 因予蔡世明（即附表一編號5 ）。
③朱世欽與真實姓名年籍不詳之成年人共同基於販賣第一級毒 品海洛因之犯意聯絡，於98年3 月16日下午12時46分、12時 52分52秒，由朱世欽以行動電話門號0000000000號與蔡世明 持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市大同區○○○路、 環河北路的鴨肉店，以3 千元價格，販賣不詳重量之海洛因 1 小包予蔡世明，並由該不詳之成年人出面交付（即附表一 編號6 ）。
④朱世欽與真實姓名年籍不詳綽號「小保」之成年人共同基於 販賣第一級毒品海洛因之犯意聯絡，於98年3 月17日上午7 時59分13秒，朱世欽委由「小保」以行動電話門號00000000 00號與蔡世明持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市士林 區新光醫院急診室門口，以6 千元價格，販賣不詳重量之海 洛因2 小包予蔡世明，由「小保」出面交付（即附表一編號 7 ）。
⑤朱世欽與真實姓名年籍不詳綽號「小保」之成年人共同基於 販賣第一級毒品海洛因之犯意聯絡，於98年3 月18日上午8 時19分25秒、8 時48分16秒，朱世欽委由「小保」以行動電 話門號0000000000號與蔡世明持用之0000000000門號聯絡後 ，在臺北市士林區新光醫院急診室門口，以3 千元價格，販 賣不詳重量之海洛因1 小包予蔡世明，由「小保」出面交付 （即附表一編號8 ）。
⑥朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月31日上 午8 時59分48秒、9 時10分18秒、下午4 時45分27秒、下午 5 時5 分21秒，由朱世欽以行動電話門號0000000000號與蔡 世明持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市○○區○○街 與昆明街附近，以6 千元價格，販賣不詳重量之海洛因2 小 包予蔡世明（即附表一編號9 ）。
⑦朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月1 日上 午8 時17分6 秒、下午3 時4 分20秒、3 時16分39秒，以上 開門號行動電話與蔡世明持用之0000000000門號聯絡後，在 臺北市○○區○○街附近之歸綏公園，以3千元價格，販賣
不詳重量之海洛因1小包予蔡世明（即附表一編號10）。 ⑧朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月10日上 午6 時37分9 秒、6 時39分34秒，以行動電話門號00000000 00號與蔡世明持用之前揭0000000000行動電話聯絡後，在臺 北市○○區○○街跟昆明街全聯福利社附近，以6 千元價格 ，販賣不詳重量海洛因之2 小包予蔡世明（即附表一編號11 ）。
⑨朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因之意，於98年4 月15日下 午4 時59分42秒、5 時10分46秒、5 時13分11秒，以行動電 話門號0000000000號與蔡世明持用之0000000000門號聯絡後 ，在臺北市○○區○○街附近之歸綏公園，以3 千元價格， 販賣不詳重量之海洛因1 小包予蔡世明（即附表一編號12） 。
⒊販賣海洛因予李榮斌（綽號「空斌」）部分： ①朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月4 日下 午7 時11分2 秒、7 時19分7 秒、7 時20分30秒，以前揭門 號行動電話與李榮斌持用之0000000000門號聯絡後，在臺北 市○○區○○街與環河北路公園，以3 千元價格，販賣0.45 公克之海洛因予李榮斌（即附表一編號13）。 ②朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月5 日下 午3 時47分6 秒、3 時58分56秒，與李榮斌以前述方式聯繫 後，在臺北市○○區○○街與環河北路公園，以3 千元價格 ，販賣0.45公克之海洛因予李榮斌（即附表一編號14）。 ③朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月6 日下 午5 時41分51秒、6 時17分22秒、6 時24分33秒許，與李榮 斌依上開方式聯絡後，在臺北市○○區○○街與昆明街附近 之全聯福利社，以3 千元價格，販賣0.45公克之海洛因予李 榮斌（即附表一編號15）。
④朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月7 日下 午12時10分58秒、12時15分41秒許，以行動電話門號000000 0000號與李榮斌持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市○ ○區○○街與昆明街附近之全聯福利社，以1 萬1 千元價格 ，販賣1.8 公克之海洛因予李榮斌（即附表一編號16）。 ⑤朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月11日下 午12時2 分39秒、12時19分37秒、1 時58分56秒、2 時11分 、2 時12分47秒，以行動電話門號0000000000號與李榮斌持 用之0000000000門號聯絡後，在臺北市○○區○○街與環河 北路的公園，以3 千元價格，販賣0.45公克之海洛因予李榮 斌（即附表一編號17）。
⑥朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月13日下
午2 時52分13秒、2 時56分55秒，與李榮斌以前開方式聯繫 後，在臺北市大同區○○○路與歸綏街附近的7-11便利商店 ，以1 萬1 千元價格，販賣1.8 公克之海洛因予李榮斌，該 次交易李榮斌先付1 萬元，尚欠1 千元（即附表一編號18） 。
⑦朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月14日下 午5 時23分46秒、7 時24分59秒、7 時37分4 秒、7 時43分 46秒，以上述聯繫方式與李榮斌聯絡後，在臺北市○○區○ ○街與昆明街附近之全聯福利社，以3 千元價格，販賣0.45 公克之海洛因予李榮斌（即附表一編號19）。 ⑧朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月15日上 午11時23分49秒、11時41分40秒，以前開方式與李榮斌聯絡 後，在臺北市○○區○○街與昆明街附近之全聯福利社，以 3 千元價格，販賣0.45公克之海洛因予李榮斌，該次交易李 榮斌先付1,500 元，尚欠1,500 元（即附表一編號20）。 ⑨朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因之意，於98年3 月15日下 午8 時26分52秒、8 時59分49秒、9 時14分21秒，以前開聯 絡方式與李榮斌聯繫後，在臺北市大同區○○○路與歸綏街 的7-11商店，以3 千元價格，販賣0.45公克之海洛因予李榮 斌（即附表一編號21）。
⑩朱世欽與真實真實姓名年籍不詳綽號「小保」之成年人共同 基於販賣第一級毒品海洛因之犯意聯絡，於98年3 月16日上 午11時36分42秒、11時42分5 秒、11時44分47秒、11時53分 50秒，由朱世欽以行動電話門號0000000000號與李榮斌持用 之0000000000門號聯絡後，在臺北市大同區○○○路與環河 北路口的鴨肉店，以6 千元價格，販賣0.9 公克之海洛因2 小包予李榮斌，並由「小保」出面交付，該次交易李榮斌先 付3千5百元，尚欠2千5百元（即附表一編號22）。 ⒋販賣海洛因予簡瑞耀（綽號「阿弟仔」）部分： ①朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月3 日上 午7 時29分01秒、7 時48分49秒，以行動電話門號00000000 00號與簡瑞耀持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市○○ 區○○街附近，以2 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小 包予簡瑞耀（即附表一編號23）。
②朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月4 日上 午11時36分46秒許，以行動電話門號0000000000號與簡瑞耀 持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市○○區○○街、長 沙街附近之全聯福利社，以2 千元價格，販賣不詳重量之海 洛因1 小包予簡瑞耀（即附表一編號24）。
③朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月5 日下
午3 時26分19秒、3 時47分51秒，以行動電話門號00000000 00號與簡瑞耀持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市○○ 區○○街、歸綏街附近某公園，以2 千元價格，販賣不詳重 量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附表一編號25）。 ④朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月8 日下 午3 時30分30秒、3 時47分11秒，以門號0000000000號行動 電話與簡瑞耀持用之門號0000000000行動電話聯絡後，在臺 北市○○區○○街、長沙街附近之全聯福利社，以2 千元價 格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附表一編號 26）。
⑤朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月11日下 午2 時42分37秒、3 時7 分8 秒許，以前揭聯繫方式與簡瑞 耀聯絡後，在臺北市○○區○○街附近意麵王，以2 千元價 格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附表一編號 27）。
⑥朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月13日上 午7 時52分50秒、8 時7 分7 秒許，以上開聯繫方式與簡瑞 耀聯絡後，在臺北市○○區○○街、長沙街附近，以2 千元 價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附表一編 號28）。
⑦朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月14日上 午10時57分41秒、11時13分4 秒許，與簡瑞耀以前揭聯絡方 式聯繫後，在臺北市○○區○○街附近水門河濱公園，以3 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附表 一編號29）。
⑧朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月16日上 午8 時39分8 秒、9 時1 分46秒許，與簡瑞耀按前揭方式聯 絡後，在臺北市○○區○○街、長沙街附近，以2 千元價格 ，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀，該次交易簡瑞耀 尚未付款（即附表一編號30）。
⑨朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月16日下 午2 時14分34秒，以上述方式與簡瑞耀聯繫後，在臺北市○ ○區○○街與環河北路附近的小公園，以2 千元價格，販賣 不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附表一編號31）。 ⑩朱世欽與真實姓名年籍不詳綽號「小保」之成年人共同基於 販賣第一級毒品海洛因之犯意聯絡，於98年3 月18日上午9 時42分35秒、10時20分54秒，由朱世欽委由「小保」以行動 電話門號0000000000號與簡瑞耀持用之0000000000門號聯絡 後，在臺北市士林區新光醫院旁的全家便利店，以2 千元價 格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀，並由「小保」
出面交付（即附表一編號32）。
⑪朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月20日上 午10時10分5 秒、10時33分27秒、10時42分19秒，依上開方 式與簡瑞耀聯絡後，在臺北市○○區○○街、長沙街附近之 全聯福利社，以5 千元價格，販賣不詳重量之海洛因2 小包 予簡瑞耀（即附表一編號33）。
⑫朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月25日下 午1 時12分、1 時43分47秒，與簡瑞耀依上開方式聯繫後， 在臺北市○○街與延平北路口之意麵王餐廳，以3 千元價格 ，販賣不詳重量之海洛因2 小包予簡瑞耀（即附表一編號34 ）。
⑬朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月26日上 午11時50分47秒、下午12時25分20秒，與簡瑞耀按上開方式 聯絡後，在臺北市士林區新光醫院急診室門口，以2 千元價 格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附表一編號 35）。
⑭朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月28日上 午11時7 分21秒、11時29分5 秒，以前揭聯繫方式與簡瑞耀 聯絡後，在臺北市○○區○○街、長沙街附近全聯福利社， 以2 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即 附表一編號36）。
⑮朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月28日下 午4 時24分9 秒許，以上述方式與簡瑞耀聯繫後，在臺北市 ○○街與延平北路口之意麵王餐廳，以2 千元價格，販賣不 詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附表一編號37）。 ⑯朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月31日上 午11時13分12秒、11時29分33秒，與簡瑞耀依前揭方式聯繫 後，在臺北市○○區○○街、長沙街附近全聯福利社，以4 千元價格，販賣不詳重量之海洛因2 小包予簡瑞耀（即附表 一編號38）。
⑰朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月1 日上 午8 時48分38秒、9 時16分29秒，以上開聯繫方式與簡瑞耀 聯絡後，在臺北市○○區○○街、長沙街附近全聯福利社， 以2 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即 附表一編號39）。
⑱朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月3 日下 午12時15分3 秒、12時31分13秒，以上揭行動電話門號與簡 瑞耀持用之前述行動電話門號聯絡後，在臺北市萬華區大稻 埕水門內的公園，簡瑞耀以NOKIA 廠牌行動電話1 支為代價 向朱世欽換購不詳重量之海洛因1 小包（即附表一編號40）
。
⑲朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月4 日上 午9 時48分50秒、10時4 分1 秒，按上開方式與簡瑞耀聯絡 後，在臺北市○○區○○街、長沙街附近全聯福利社，以2 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附表 一編號41）。
⑳朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月4 日下 午7 時20分33秒、7 時30分48秒、7 時48分51秒，與簡瑞耀 依前述方式聯絡後，在臺北市○○區○○街、長沙街附近全 聯福利社，以2,800 元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包 予簡瑞耀（即附表一編號42）。
㉑朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月5 日下 午12時59分3 秒、1 時0 分43秒、1 時10分43秒，由朱世欽 以前揭聯繫方式與簡瑞耀聯絡後，在臺北市○○街與延平北 路口之意麵王餐廳，以2 千元價格，販賣不詳重量之海洛因 1 小包予簡瑞耀（即附表一編號43）。
㉒朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月6 日下 午6 時11分50秒、6 時46分06秒、6 時46分29秒、6 時52分 9 秒、7 時2 分19秒，依上述方式與簡瑞耀聯絡後，在臺北 市○○街與延平北路口之意麵王，以4 千元價格，販賣不詳 重量之海洛因2 小包予簡瑞耀（即附表一編號44）。 ㉓朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月9 上午 8 時51分34秒、9 時01分49秒，與簡瑞耀依前開聯絡方式聯 繫後，在臺北市○○區○○街、長沙街附近全聯福利社，以 2 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附 表一編號45）。
㉔朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月9 日下 午4 時19分23秒，依前揭方式與簡瑞耀聯繫後，在臺北市○ ○街與延平北路口之意麵王餐廳，以2 千元價格，販賣不詳 重量之海洛因1 小包予簡瑞耀（即附表一編號46）。 ⒌販賣海洛因予劉聰郎（綽號「大頭仔」）部分： ①朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年3 月6 日下 午3 時18分50秒、5 時18分25秒、5 時52分4 秒、6 時8 分 16秒，由朱世欽以行動電話門號0000000000號與劉聰郎持用 之0000000000門號聯絡後，在臺北市○○區○○街與昆明街 口的全聯福利社，以2 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予劉聰郎（即附表一編號47）。
②朱世欽與真實姓名年籍不詳之成年人共同基於販賣第一級毒 品海洛因之犯意聯絡，於98年3 月18日上午10時16分41秒、 10時50分27秒，由朱世欽委由該不詳姓名成年人以上開行動
電話門號0000000000號與劉聰郎持用之前述0000000000門號 聯絡後，在臺北市士林區新光醫院旁的全家便利店，以3 千 元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予劉聰郎，並由該不 詳之人出面交付（即附表一編號48）。
③朱世欽基於販賣第一級毒品海洛因犯意，於98年4 月15日下 午2 時58分35秒、3 時26分35秒、3 時50分30秒，與劉聰郎 以前揭聯繫方式聯絡後，在臺北市○○區○○街與昆明街口 的全聯福利社，以3 千價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包 予劉聰郎（即附表一編號49）。
㈡徐祥益部分（詳如附表二所示）：
⒈販賣海洛因予熊鳳琴（綽號「姐妹仔」）部分： ①徐祥益與朱世欽（未據起訴）共同基於販賣第一級毒品海洛 因之犯意聯絡，推由徐祥益於98年5 月5 日下午3 時19分37 秒、3 時49分23秒，以行動電話門號0000000000號與熊鳳琴 持用之00-00000000 號聯絡後，在臺北市中山區○○○路與 林森北路口某鐘錶店，以3 千元價格，販賣不詳重量之海洛 因1 小包予熊鳳琴，並由徐祥益出面交付（即附表二編號1 ）。
②徐祥益與朱世欽（未據起訴）共同基於販賣第一級毒品海洛 因之犯意聯絡，推由徐祥益於98年5 月18日下午4 時6 分32 秒、4 時30分58秒、4 時51分44秒，以行動電話門號000000 0000號與熊鳳琴持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市中 山區○○○路與林森北路口某鐘錶店，以3 千元價格，販賣 不詳重量之海洛因1 小包予熊鳳琴，並由徐祥益出面交付（ 即附表二編號2）。
⒉販賣海洛因予余志宗部分（綽號「志中」）： ①徐祥益與朱世欽（未據起訴）共同基於販賣第一級毒品海洛 因之犯意聯絡，推由徐祥益於98年4 月26日下午2 時27分22 秒、2 時36分47秒，以行動電話門號0000000000號與余志宗 持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市大同區○○○路太 平市場，以2 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予余 志宗，並由徐祥益出面交付（即附表二編號3）。 ②徐祥益與朱世欽（未據起訴）共同基於販賣第一級毒品海洛 因之犯意聯絡，推由徐祥益於98年5 月1 日上午8 時14分15 秒、8 分32分39秒，以行動電話門號0000000000號與余志宗 持用之0000000000門號聯絡後，在臺北市中山區○○○路與 某路口的某銀行旁，以3 千元價格，販賣不詳重量之海洛因 1 小包予余志宗，並由徐祥益出面交付（即附表二編號4 ） 。
③徐祥益與朱世欽（未據起訴）共同基於販賣第一級毒品海洛
因之犯意聯絡，推由徐祥益於98年5 月1 日下午7 時40分41 秒、7 時42分47秒、7 時42分51秒許，以前揭聯繫方式與余 志宗聯絡後，在臺北市○○街與民族路口的某廟宇旁，以3 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予余志宗，並由徐 祥益出面交付（即附表二編號5）。
④徐祥益與朱世欽（未據起訴）共同基於販賣第一級毒品海洛 因之犯意聯絡，由徐祥益於98年5 月2 日下午2 時28分3 秒 、3 時46分15秒、4 時44分51秒、5 時19分34秒、5 時52分 48秒、6 時20分19秒，以前揭聯繫方式與余志宗聯絡後，在 臺北市○○路與南京西路之交岔路口，以3 千元價格，販賣 不詳重量之海洛因1 小包予余志宗，並由徐祥益出面交付（ 即附表二編號6）。
⑤徐祥益與朱世欽（未據起訴）共同基於販賣第一級毒品海洛 因之犯意聯絡，由徐祥益於98年5 月7 日上午7 時40分4 秒 、7 時46分3 秒許，與余志宗按上開聯絡方式聯繫後，在臺 北市○○區○○街果菜市場附近，以3 千元價格，販賣不詳 重量之海洛因1 小包予余志宗，並由徐祥益出面交付（即附 表二編號7 ）。
⒋販賣海洛因予劉聰郎（綽號「大頭仔」）部分： ①徐祥益與朱世欽（未據起訴）共同基於販賣第一級毒品海洛 因之犯意聯絡，由徐祥益於98年4 月27日上午9 時24分36 秒、11時10分2 秒、11時18分28秒、11時24分57秒、11時27 分32秒、11時31分9 秒、11時32分37秒，以行動電話門號00 00000000號與劉聰郎持用之0000000000門號聯絡後，在臺北 市○○○路與延平北路交岔路口的萊爾富便利商店前，以3 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予劉聰郎，並由徐 祥益出面交付（即附表二編號8）。
②徐祥益基於販賣第一級毒品海洛因之意，於98年4 月29日上 午9 時18分4 秒、上午10時3 分33秒、上午10時25分6 秒、 上午10時54分25秒、上午10時59分33秒、上午11時2 分11秒 、上午11時31分58秒、上午11時34分22秒、上午11時57分26 秒、上午12時3 分25秒、上午12時9 分4 秒、上午12時28分 1 秒、下午1 時1 分26秒、下午1 時6 分11秒，由徐祥益以 前揭聯絡方式與劉聰郎聯繫後，在臺北市○○○路之太平市 場旁，以3 千元價格，販賣不詳重量之海洛因1 小包予劉聰 郎（即附表二編號9）。
嗣於98年6 月17日下午，黃土樹與蔡世明甫交易完成，黃土樹 正欲離開現場時，經埋伏員警上前逮捕而查獲黃土樹，再依購 毒者之指述，循線查獲朱世欽、徐祥益；另警於98年4 月15日 晚間9 時許，持台灣板橋地方法院核發之搜索票，至劉聰郎台
北縣新莊市（已改制為新北市新莊區○○○○路17巷1 號7 樓 住處搜索，扣得劉聰郎於該日下午向朱世欽購得之海洛因1 包 （淨重0.1840公克，嗣取樣0.0025公克鑑驗，驗餘淨重0.1815 公克）。
案經臺北市政府警察局萬華分局報告臺灣士林地方法院檢察署 檢察官偵查起訴。
理 由
甲、有罪部分：
程序事項：
壹、供述證據部分：
被告徐祥益部分：
㈠按被告以外之人於審判中滯留國外或所在不明而無法傳喚或 傳喚不到者，其於檢察事務官、司法警察官或司法警察調查 中所為之陳述，經證明具有可信之特別情況，且為證明犯罪 事實之存否所必要者，得為證據。刑事訴訟法第159 條之3 第3 款定有明文。查證人熊鳳琴經原審、本院前審及本院多 次傳喚，及原審拘提均未到庭，另經本院前審函請台北市政 府警察局萬華分局、中正第二分局，分別至熊鳳琴戶籍址台 北市○○區○○里○○街153 巷6 號4 樓，及其前陳報之台 北市○○路126 巷5 號居所查訪，結果熊鳳琴之母雖住在莒 光路址，但熊鳳琴未住該址，其亦無法與之聯絡；至於南海 路址則為空屋；又熊鳳琴並未在監在押等情，有該萬華分局 99年9 月13日北市警萬分戶字第09932659600 號函、中正第 二分局99年9 月10日北市警中正二分刑字第09931207500 號 函、本院出入監簡列表在卷可憑（本院上訴卷第216 、217 頁、上更㈠卷第206 、258 頁）。證人熊鳳琴顯已所在不明 而傳喚不到。本院審酌警員訊問時，有為刑事訴訟法第95條 之權利告知，雖是夜間訊問，惟經熊鳳琴同意始行之，且其 訊問係採一問一答方式，筆錄製作完畢後經熊鳳琴閱覽無訛 再簽名蓋章，有警詢筆錄在卷可稽（10043 號偵查卷2 第 16-21 頁），且其警詢供述內容與嗣後檢察官複訊之內容相 符（10043 號偵查卷2 第29-31 頁），堪信該警詢筆錄係依 憑熊鳳琴個人知覺經驗所為，並無遭警察不當之暗示、利誘 、脅迫，則依證人熊鳳琴製作警詢筆錄之外部客觀情況，應 認係其真意所為，具有較可信之特別情況，且為證明徐祥益 犯罪所必要，符合刑事訴訟法第159 條之3 之情形，自有證 據能力。徐祥益及其辯護人主張證人熊鳳琴警詢之證述無證 據能力，並不足採。
㈡劉聰郎、余志宗警詢之陳述，為被告以外之人於審判外之陳 述，核無刑事訴訟法第159 條之1 至159 條之4 ，及其他法
律所定傳聞證據得為證據之例外情形，徐祥益及其辯護人於 本院準備程序既爭執證據能力（本院上更㈠卷第187 頁背面 ），依刑事訴訟法第159 條第1 項規定，其等警詢所述就徐 祥益犯罪事實部分，自無證據能力。
㈢其餘本判決下列認定被告徐祥益犯罪事實所憑被告徐祥益以 外之人於審判外所為之陳述（含書面供述），檢察官、被告 徐祥益及其辯護人於本院審判程序中，均表示不爭執，且迄 於言詞辯論終結前亦未聲明異議（本院上更㈠卷第315-318 頁背面）。本院審酌本案證據資料作成時之情況，核無違法 取證或其他瑕疵，證據力亦無明顯過低之情形，認為以之作 為認定被告徐祥益犯罪事實之證據為適當，依刑事訴訟法第 159 條之5 規定，自均得作為證據。
被告朱世欽部分：本判決下列認定被告朱世欽犯罪事實所憑 被告朱世欽以外之人於審判外所為之陳述（含書面供述）， 檢察官、被告朱世欽及其辯護人於本院準備程序及審判程序 中，均表示不爭執，且迄於言詞辯論終結前亦未聲明異議（ 本院上更㈠卷第175 頁背面-第177 頁、第315 頁背面-第 318 頁背面、第315-318 頁背面）。本院審酌本案證據資料 作成時之情況，核無違法取證或其他瑕疵，證據力亦無明顯 過低之情形，認為以之作為認定被告朱世欽犯罪事實之證據 為適當，依刑事訴訟法第159 條之5 規定，自均得作為證據 。
貳、本案卷附之交通部民用航空局航空醫務中心98年4 月29日航 藥鑑字第0982233 號毒品鑑定書，為檢察機關概括授權警方 送由鑑定機關鑑定所出具之書面鑑定報告，依刑事訴訟法第 159 條第1 項及同法第208 條第1 項準用同法第206 條第1 項之規定，為傳聞法則之例外，自得作為證據。叁、查被告朱世欽、徐祥益所使用0000000000號行動電話之通訊 監察錄音，為依法聲請法院核發，而依法實施通訊監察所得 之證據，此有台灣士林地方法院98年聲監字第000088號、98 年聲監續字第000109號、98年聲監續字第000164號、98年聲 監續字第000219號通訊監察書在卷可參（第10043 號偵查卷 1 第41-44 頁），檢察官、被告2人及其選任辯護人對該通 訊監察錄音譯文之真實性亦不爭執，經本院踐行提示前揭監 聽譯文供檢察官、被告2 人及其等選任辯護人辨認及告以要 旨，使其表示意見等程序並為辯論（本院上更㈠卷第316 頁 背面），該監聽譯文自有證據能力。
肆、其他非供述證據部分：
至其他非供述證據部分，檢察官、被告朱世欽、徐祥益及其 等選任辯護人亦均不爭執證據能力，且均無違反法定程序取
得之情形，自均有證據能力。
實體事項
壹、被告之辯解：
訊據上訴人即被告朱世欽，於本院審理時矢口否認上開犯行， 辯稱：熊鳳琴打電話給我，叫我買毒品，我才打電話給黃土樹 ，載黃土樹過去後就離開；其餘蔡世明、李榮斌、簡瑞耀及劉 聰郎部分，都是他們拜託我，我只是幫他們拿毒品云云；其於 本院準備程序則坦承部分犯行，朱世欽及其辯護人僅就下述犯 行抗辯如下：⑴附表一編號7 、8 ：朱世欽於98年3 月16日至 同年月18日，在新光醫院治療膀胱癌，全身麻醉，躺在床上， 雖將私人物品交予上游藥頭「小保」保管，但未委託其代接電 話及交付毒品，也不知「小保」賣海洛因予蔡世明之事；⑵附 表一編號22：98年3 月16日上午，朱世欽正在打包行李，準備 當天下午至新光醫院住院，李榮斌來電時，朱世欽要其找「小 保」處理，本次與朱世欽無涉；⑶附表一編號23-30 ：簡瑞耀 稱無錢買毒品，但又受不了，朱世欽在其央求下，請其施用海 洛因，此部分應成立轉讓毒品罪；⑷附表一編號32：該日朱世 欽在新光醫院，原審判決所述不詳之人應指「小保」。此亦為 「小保」個人行為，非朱世欽委託；⑸附表一編號35：朱世欽 該日下午要作化療，身上不可能帶毒品，故雖與簡瑞耀碰面，