臺灣板橋地方法院刑事判決 100年度訴字第1912號
公 訴 人 臺灣板橋地方法院檢察署檢察官
被 告 蔡承恩
上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（100 年度偵字
第2199號），嗣因被告就被訴事實為有罪之陳述，本院告知被告
簡式審判程序之旨，並聽取當事人之意見後，裁定改由受命法官
獨任依簡式審判程序進行，判決如下：
主 文
蔡承恩明知為偽藥而販賣，處有期徒刑伍月。扣案如附表所示之偽藥均沒收。
事 實
一、蔡承恩明知其於不詳時間向真實姓名、年籍不詳之人，所購 入如附表所示之藥品，應依藥事法之規定向行政院衛生署申 請辦理查證登記，經核准發給藥品許可證後，始得輸入、販 賣，如未經核准而擅自製造（起訴書誤載為「輸入」），係 屬於藥事法第20條第1 款所稱之偽藥，不得擅自販賣，竟仍 基於販賣偽藥之犯意，於民國100 年1 月5 日上午6 時30分 許至8 時30分許，在新北市三重區○○○路206 巷內「大同 公園」旁販賣如附表所示之偽藥。嗣於同日上午8 時30分許 ，為警當場查獲，並扣得如附表所示之偽藥，嗣將上開偽藥 抽樣送請行政院衛生署食品藥物管理局鑑驗，檢驗結果驗出 Sildenafil西藥成分，始悉上情。
二、案經臺北市政府警察局中正第二分局報請臺灣板橋地方法院 檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面：
本案被告蔡承恩所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以 上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之 陳述，經法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人及被告 之意見後，本院認無不得或不宜改依簡式審判程序進行之處 ，爰依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第284 條之1 ，裁 定本案由受命法官獨任進行簡式審判程序。又臺灣板橋地方 法院檢察署檢察事務官郭振男所製作之勘驗筆錄，雖係被告 以外之人於審判外所為之書面陳述，然依刑事訴訟法第159 條第2 項前段之規定，於簡式審判程序中得作為證據，合先 敘明。
貳、實體方面：
一、前揭犯罪事實，業據被告於警詢、偵訊、本院準備程序及審 理中均供承不諱，並有自願受搜索同意書、臺北市政府警察 局中正第二分局搜索扣押筆錄、臺北市政府警察局中正第二
分局（偵查隊）扣押物品目錄表、行政院衛生署食品藥物管 理局100 年4 月8 日FDA 研字第1000001063號函所附檢驗報 告書、臺灣板橋地方法院檢察署勘驗筆錄各1 份及現場蒐證 照片11張附卷可稽【見臺灣板橋地方法院檢察署100 年度偵 字第2199號卷（下稱偵字卷）第7 至12頁反面、第15至20頁 、第39至42頁、第85至88頁反面】，及如附表所示藥品扣案 可資佐證。被告之自白既有上開證據足資補強，應堪信為真 實。據此，本案事證明確，被告犯行堪以認定。二、論罪科刑部分：
（一）按藥品經稽查或檢驗有未經核准，擅自製造者，屬藥事法 所稱之偽藥，同法第20條第1 款定有明文。扣案如附表所 示之藥品，均無行政院衛生署核准許可證字號，即屬藥事 法所定之偽藥，故核被告所為，係犯同法第83條第1 項之 販賣偽藥罪。
（二）本院審酌被告前因於99年5 月21日犯過失販賣禁藥案件， 為警當場查獲後，經本院於100 年2 月10日以99年度簡字 第8999號刑事簡易判決判處有期徒刑5 月，緩刑2 年，並 於100 年3 月21日確定，有上開判決書及臺灣高等法院被 告前案紀錄表各1 份在卷可按，其於上開案件偵審期間猶 再為本案販賣偽藥犯行，可徵其不知悔悟，且其非自正常 管道取得藥品，將之販賣予不特定人，此等來歷不明之偽 藥為消費者使用後，造成之風險難以想像，是被告所為自 應受有相當程度之刑事非難；惟另考量被告於犯後已能坦 承全部犯行，兼衡被告之智識程度非高（學歷為小學肄業 ）等一切情狀，酌情量處如主文所示之刑，以資懲儆。（三）按藥事法第79條第1 項固規定：「查獲之偽藥或禁藥，沒 入銷燬之」，惟上開沒入銷燬之規定，係列於藥事法第8 章「稽查及取締」內，而非列於第9 章之「罰則」，其性 質應屬行政秩序罰，屬行政機關依行政程序科罰之權限， 法院自不得越權於判決內諭知沒入銷燬（最高法院92年度 臺上字第2718號判決意旨可資參照）。另參照司法院（82 ）廳刑一字第15026 號刑事決議，亦認依藥事法第20條及 第22條之規定，倘偽藥及禁藥並未立法禁止持有者，即非 屬違禁物，惟倘係屬於犯罪行為人所有，並供其犯罪所用 之物，自應依刑法第38條第1 項第2 款諭知沒收，不得併 諭知沒入銷燬之。準此，如附表所示藥品，均屬未經我國 衛生署核准製造之偽藥，且係被告所有，供本案犯罪所用 之物，業據被告供承在卷，且上開扣案物品尚未經衛生主 管機關依藥事法第79條之規定宣告沒入銷燬，仍在臺灣板 橋地方法院檢察署贓物庫保管中，有臺北市政府警察局中
正第二分局扣押物品清單、臺灣板橋地方法院檢察署扣押 物品清單各1 份在卷可稽（見偵字卷第60至64頁、本院卷 第2 至7 頁），揆諸上開說明，均應依刑法第38條第1 項 第2 款之規定宣告沒收。
參、不另諭知無罪部分：
一、公訴意旨略以：被告基於販賣偽藥之犯意，於100 年1 月5 日上午6 時30分許至8 時30分許，在新北市三重區○○○路 206 巷內「大同公園」旁販賣如檢察官起訴書附表編號36所 載之「美迪維他命E 軟膠囊」之偽藥2 瓶。嗣於同日上午8 時30分許，為警當場查獲，並扣得「美迪維他命E 軟膠囊」 2 瓶，因認被告此等部分亦涉有藥事法第83條第1 項之販賣 偽藥罪嫌。
二、按「犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實」 ，刑事訴訟法第154 條第2 項定有明文。申言之，犯罪事實 之認定應憑證據，如未能發現相當證據，或證據不足以證明 ，自不能以推測或擬制之方法，作為裁判基礎（最高法院40 年臺上字第86號判例意旨參照）。
三、經查：
（一）按「本法所稱藥物，係指藥品及醫療器材」；「本法所稱 偽藥，係指藥品經稽查或檢驗有左列各款情形之一者：一 、未經核准，擅自製造者。二、所含有效成分之名稱，與 核准不符者。三、將他人產品抽換或摻雜者。四、塗改或 更換有效期間之標示者」；「非本法所稱之藥物，不得為 醫療效能之標示或宣傳」；「違反第69條規定者，處新臺 幣60萬元以上2,500 萬元以下罰鍰，其違法物品沒入銷燬 之」，藥事法第4 條、第20條、第69條、第91條第2 項分 別定有明文。是以，販賣非屬藥物之物，除標示或宣傳該 物有醫療效能，而得處以行政上之罰鍰外，並無刑事罰責 。
（二）本案經警所查扣如檢察官起訴書附表編號36所載之「美迪 維他命E 軟膠囊」，每錠含有Vitamine E400IU 成分，依 衛生署公告，非以藥品列管一事，有行政院衛生署食品藥 物管理局100 年7 月20日FDA 藥字第1005029340號函在卷 可佐（見偵字卷第90頁）。此外，檢察官復未提出其他足 資證明美迪維他命E 軟膠囊係藥事法所規範之偽藥之相關 證據，是被告所販賣經警查扣之「美迪維他命E 軟膠囊」 2 瓶，難認屬藥事法第20條所列之偽藥。故被告販賣上開 美迪維他命E 軟膠囊，既非藥事法所列之偽藥，則其此部 分行為未該當於藥事法第83條第1 項明知為偽藥而販賣之 構成要件。
（三）綜上，本件依檢察官所主張之證據資料，實無從獲致被告 販賣起訴書附表編號36所載之「美迪維他命E 軟膠囊」2 瓶係涉違反藥事法第83條第1 項犯行。又檢察官認此部分 與前揭有罪之販賣偽藥部分，有一行為之裁判上一罪關係 ，爰就此部分不另為無罪之諭知。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第284 條之1、第299 條第1 項前段，藥事法第83條第1 項，刑法第11條前段、第38條第1 項第2 款，判決如主文。
本案經檢察官郭峻豪到庭執行職務。
中 華 民 國 100 年 11 月 29 日
刑事第十五庭 法 官 毛彥程
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀( 應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 翁淑婷
中 華 民 國 100 年 11 月 30 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
藥事法第83條第1項
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處七年以下有期徒刑，得併科新臺幣五百萬元以下罰金。
附表：
┌──┬────────────┬────┬─────────────────┐
│編號│ 品 名 │ 數量 │ 備 註 │
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│ 1 │三體牛鞭丸（藍色包裝） │ 52盒 │無行政院衛生署核准許可證字號，屬藥│
│ │ │ │事法第20條第1 款未經核准、擅自製造│
│ │ │ │（起訴書附表誤載為「輸入」）之偽藥│
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│ 2 │牛寶膠囊（紅色包裝） │ 53盒 │同上 │
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│ 3 │三體牛鞭丸（黃色包裝） │ 35盒 │同上 │
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│ 4 │生精片（黑色包裝） │ 113顆 │同上 │
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│ 5 │巨勃（紅色包裝） │ 46包 │同上 │
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│ 6 │一炮到天亮 │ 45瓶 │同上 │
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│ 7 │藏八寶 │ 20片 │同上 │
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│ 8 │早洩克星 │ 26瓶 │同上 │
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│ 9 │精剛壯增大丸 │ 15瓶 │同上 │
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│ 10 │五塔標行軍散 │ 5瓶 │同上 │
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│ 11 │三體牛鞭丸（咖啡色包裝）│ 13盒 │同上 │
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│ 12 │德國黑螞蟻 │ 15盒 │同上 │
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│ 13 │德國黑豹 │ 4盒 │同上 │
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│ 14 │黑金剛 │ 14盒 │同上 │
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│ 15 │五塔油（泰國製） │ 5瓶 │同上 │
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│ 16 │虫草鹿茸參 │ 6盒 │同上 │
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│ 17 │三鞭神力丸 │ 3盒 │同上 │
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│ 18 │金槍不倒丸 │ 4盒 │同上 │
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│ 19 │強龍神丹 │ 5盒 │同上 │
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│ 20 │德國黑倍 │ 4盒 │同上 │
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│ 21 │虎哥 │ 6瓶 │同上 │
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│ 22 │銷陽生精 │ 8瓶 │同上 │
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│ 23 │中華立挺 │ 4盒 │同上 │
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│ 24 │男根生精丸 │ 3瓶 │同上 │
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│ 25 │美國ED-康 │ 2盒 │同上 │
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│ 26 │雙葉植物生精偉哥 │ 2盒 │同上 │
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│ 27 │金毛獅王（白色包裝） │ 2瓶 │同上 │
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│ 28 │白鳳丸 │ 2盒 │同上 │
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│ 29 │萬應四季平安膏 │ 1盒 │同上 │
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│ 30 │不明藥膏 │ 4瓶 │同上 │
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│ 31 │Good藍色不明藥丸 │ 11片 │同上 │
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│ 32 │壯陽丹 │ 3盒 │同上 │
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│ 33 │彼康王- 複方酮康挫乳膏 │ 1盒 │同上 │
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│ 34 │金毛獅王(紅色包裝) │ 13瓶 │同上 │
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│ 35 │日本製-sante-目藥 │ 5盒 │同上 │
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│ 36 │痰咳淨散 │ 10盒 │同上 │
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│ 37 │大藏丸 │ 2盒 │同上 │
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│ 38 │999皮炎平 │ 5盒 │同上 │
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│ 39 │精制六神丸 │ 5盒 │同上 │
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│ 40 │綠色偉哥 │ 4盒 │同上 │
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│ 41 │威猛先生 │ 3盒 │同上 │
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│ 42 │壯根精華素 │ 1盒 │同上 │
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│ 43 │蟲草鹿鞭丸 │ 15盒 │同上 │
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│ 44 │鷹王偉哥 │ 2盒 │同上 │
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│ 45 │雷氏純蛇粉膠囊 │ 1盒 │同上 │
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│ 46 │VEGETAL VIGRA膠囊 │ 8顆 │同上 │
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│ 47 │藏鞭丸 │ 1盒 │同上 │
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│ 48 │德國公牛 │ 1瓶 │同上 │
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│ 49 │天敖鹿鞭丸 │ 1瓶 │同上 │
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│ 50 │虫草腎寶 │ 1盒 │同上 │
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│ 51 │安風膏 │ 4瓶 │同上 │
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│ 52 │黃蓮苦瓜丹 │ 2盒 │同上 │
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│ 53 │達立 │ 1盒 │同上 │
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│ 54 │壯陽1號 │ 1盒 │同上 │
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│ 55 │藏寶 │ 1盒 │同上 │
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│ 56 │免他母軟膏 │ 4瓶 │同上 │
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│ 57 │蟻力神 │ 1盒 │同上 │
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│ 58 │護肝丸 │ 2瓶 │同上 │
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│ 59 │均隆驅風油 │ 2瓶 │同上 │
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│ 60 │雙龍驅風油 │ 8瓶 │同上 │
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│ 61 │彼康王-複方酮康挫 │ 3盒 │同上 │
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│ 62 │胃腸藥 │ 1瓶 │同上 │
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│ 63 │舒寧必朗（安眠藥） │ 4片 │同上 │
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│ 64 │麝香正骨酊 │ 1瓶 │同上 │
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│ 65 │厚德診所皮膚藥膏 │ 9瓶 │同上 │
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│ 66 │特效骨刺片 │ 1瓶 │同上 │
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│ 67 │皮膚膏 │ 2瓶 │同上 │
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│ 68 │法國飛人藥水 │ 1瓶 │同上 │
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│ 69 │速效救心丸 │ 1盒 │同上 │
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