偽造文書等
臺灣高等法院(刑事),重上更(二)字,100年度,116號
TPHM,100,重上更(二),116,20111220,1

臺灣高等法院刑事判決　　　　　100年度重上更(二)字第116號
上　訴　人
即　被　告　林昭君
選任辯護人　李平義律師
上列上訴人因偽造文書等案件，不服臺灣基隆地方法院96年度訴
字第329 號，中華民國96年7 月19日第一審判決（起訴案號：臺
灣基隆地方法院檢察署94年度偵字第4881號），提起上訴，經判
決後，由最高法院第二次發回更審，本院判決如下：
主 文
原判決撤銷。
林昭君行使變造公文書，足以生損害於公眾及他人，累犯，處有期徒刑貳年。
事 實
一、林昭君前因違反稅捐稽徵法案件，經本院以86年度上更一字 第1229號判處有期徒刑5 月確定，於民國（下同）87年12月 23日易科罰金執行完畢。
二、林昭君係基隆市○○區○○路147 號10樓「協興瓏國際建設 開發股份有限公司」（下稱協興瓏公司）董事，其子林志翰 （另經檢察官為不起訴處分）則為協興瓏公司董事長，林昭 君為籌措協興瓏公司開發臺南新吉工業區費用，明知其妻林 徐月英所有之基隆市○○區○○段 28之9、61之2、61之3地 號土地、其妻林徐月英與其妹婿何明昌共有之基隆市○○區 ○○段59、60之1地號土地、林昭君與其妹林美麗共有之基 隆市○○區○○段 61之1地號土地，地目分別為旱地、林地 或雜地，且基隆市政府於87年11月13日公告發佈實施上開土 地細部計畫，其中基隆市○○區○○段28之9 、61之2 地號 土地使用分區○住○區○道路，同段61之1 地號土地使用分 區○市○○○段61之3 地號土地使用分區為保護區○住○區 ○道路，同段59地號土地使用分區○住○區○道路及市○○ ○段60之1 地號土地使用分區為保護區○○地○道路、住宅 區及兒童遊樂場，除基隆市○○區○○段60之1 地號土地為 空地外，其餘5 筆土地上均有民房占用，無法均以建地價格 取得銀行融資貸款，林昭君竟意圖為協興瓏公司不法之所有 ，於88年間某日，在不詳地點，將基隆市政府於87年1 月23 日以87基府工都字第008408號發放之簡便行文表，已超過有 效期間8 個月之都市計畫土地使用分區證明書所載內容中， 基隆市○○區○○段61之3 、60之1 、59地號土地使用分區 為「住宅區保護區」之「保護區」文字刪除，並刪除「基隆 市○○區○○段33之65、33、63之1 地號土地使用分區為保 護區」之文字，再加以影印。林昭君又明知上開基隆市○○



區○○段61之3 、61之2 、28-9地號3 筆土地，位於八德路 左側，其上蓋滿民房，卻利用銀行人員不熟悉上開土地之正 確位置，於88年4 月16日帶同中小企銀基隆分行之徵信張淑 芬、襄理潘添茂、經理練鐵雄、授信邱芳川至基隆市○○○ ○道旁，指交流道右側之空地為上開3 筆土地所在，致上開 銀行人員陷於錯誤，誤以為上開3 筆土地為空地。再於同年 月17日，持上開變造完成之簡便行文表影本，提供基隆市○ ○區○○段28之9 、61之2 、61之3 土地為擔保，向臺灣中 小企業銀行（以下簡稱中小企銀）基隆分行申辦短期擔保借 款新臺幣（下同）1 億5000萬元而行使，使中小企銀基隆分 行不知情之徵信張淑芬、襄理潘添茂、副理倪朝龍、經理練 鐵雄陷於錯誤，誤以為基隆市○○區○○段61之3 、61之2 、28之9 號3 筆土地為空地，以建地價格鑑價為每平方公尺 6800元，核算土地放款值，辦理核貸程序，並將上開變造之 簡便行文表影本連同其餘資料送至中小企銀總行，經總行不 知情之承辦人員審核通過後，要求林昭君另提供基隆市○○ 區○○段59、60之1 、61之1 地號土地設定第二順位抵押權 ，同意貸款1 億5000萬元予協興瓏公司，於88年4 月23日將 款項匯入協興瓏公司帳戶，林昭君藉此為協興瓏公司詐得1 億5000萬元，足以生損害於中小企銀及基隆市政府對於土地 分區使用證明書表彰之公共信用。嗣協興瓏公司自89年5 月 起，即積欠前揭借款利息且未償還本金，經中小企銀將該前 揭債權移轉予荷商柯企資產管理股份有限公司臺灣分公司（ 下稱荷商柯企公司臺灣分公司）追索，荷商柯企公司臺灣分 公司向臺灣基隆地方法院聲請查封拍賣上開6 筆土地時，始 發現除基隆市○○區○○段60之1 地號土地為空地外，其餘 5 筆土地上均有民房占用，拍定後僅能點交基隆市○○區○ ○段60之1 地號土地，進而查悉上情。
三、案經法務部調查局臺北市調查處移送臺灣基隆地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
甲、程序部分：
一、按「被告以外之人於偵查中向檢察官所為陳述，除顯有不可 信之情況者外，得為證據」刑事訴訟法第159 條之1 第2項 定有明文，檢察官於偵查中向被告以外之人所取得之陳述， 原則上均能遵守法律規定，不致違法取供，其可信度極高， 被告以外之人於偵查中已具結而為證述，除反對該項供述得 具有證據能力之一方，已釋明「顯有不可信之情況」之理由 外，應認其陳述具有證據能力。證人張淑芬、潘添茂、練鐵 雄、周惠珠、柯金富於偵查中之證詞，經本院審酌證人於偵



查時之供述，並無受到外力干擾，依其陳述時之外在環境及 情況，並無任何顯不可信之情形，揆諸上開法條規定，應認 渠等於偵查時之供述，具有證據能力。
二、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項固有明文 ；惟被告以外之人於審判外之陳述，雖不符同法第159 條之 1 至之4 規定，而經當事人於審判程序同意作為證據，法院 審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦 得為證據。又當事人、代理人或辯護人於法院調查證據時， 知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未於言詞辯論終 結前聲明異議者，視為有前項之同意，同法第159 條之5 亦 定有明文。本件檢察官、被告及辯護人於本院審判程序中， 對於本案相關具傳聞性質之證據資料之證據能力，均表示無 意見，且迄於言詞辯論終結前亦未聲明異議。本院審酌本案 證據資料作成時之情況，核無違法取證或其他瑕疵，證據力 亦無明顯過低之情形，認為以之作為證據為適當，是依刑事 訴訟法第159 條之5 規定，均得作為證據。
乙、實體部分：
一、訊據上訴人即被告林昭君固不否認有於88年4 月17日持徐月 英所有之基隆市○○區○○段28之9 、61之2 、61之3 地號 土地謄本、基隆市政府87年1 月23日以87基府工都字第0084 08號發放之簡便行文表，向中小企銀基隆分行申辦短期擔保 借款1 億5000萬元，並會同銀行相關人員至擔保土地現場勘 驗，惟矢口否認有變造上述簡便行文表及詐欺之犯行，辯稱 ：伊交給中小企銀基隆分行之基隆市政府87年1 月23日以87 基府工都字第008408號簡便行文表是正本，沒有經過變造， 會同銀行人員勘察之土地亦確係擔保貸款之土地，當時土地 上就有許多違建，不是空地云云。惟查：
㈠基隆市○○區○○段28之9 、61之2 、61之3 地號土地，係 被告之妻徐月英所有、基隆市○○區○○段59、60之1 地號 土地，係被告之妻徐月英與其妹婿何明昌共有、基隆市○○ 區○○段61之1 地號土地，係被告與其妹林美麗共有，地目 分別為旱地、林地或雜地，而依基隆市政府於87年1 月23日 以87基府工都字第008408號發放之簡便行文表所示：基隆市 ○○區○○段28之9 、61之2 地號土地使用分區為住宅區○ ○段61之3 、60之1 、59地號土地使用分區為住宅區及保護 區○○段33之65、33、63之1 地號土地使用分區為保護區等 情，有土地謄本、未經變造之基隆市政府於87年1 月23日以 87基府工都字第008408號簡便行文表、基隆市政府都市發展 局94年11月2 日基府都計壹字第0940125282號函附卷可參，



惟被告持向台灣中小企業銀行基隆分行申請貸款之上述基隆 市政府簡便行文表為影本，且其內容變更為：「基隆市○○ 區○○段28之9 、61之2 地號土地使用分區為住宅區○○段 61之3 、60之1 、59地號土地使用分區為住宅區」，刪除了 「基隆市○○區○○段61之3 、60之1 、59地號土地使用分 區為保護區○○○○段33之65、33、63之1 地號土地使用分 區為保護區」文字之事實，業據證人張淑芬於偵查中證稱： 本件貸款是襄理潘添茂在88年4 月17日交件給我，有申請書 、土地謄本、土地使用分區證明書等語（見偵卷第151 頁） ，於原審證稱：被告當時提出的是偵查卷第14頁的簡便行文 表，也就是徵信檔案內部的文件等語（見原審卷第82、86頁 ）；證人潘添茂於原審證稱：變造之簡便行文表是被告提供 的等語（見原審卷第94頁），證人練鐵雄於原審證稱：變造 之簡便行文表是客戶提供的等語（見原審卷第100 頁）；再 徵諸證人即代書周惠珠於偵查中證稱：林昭君叫我去申請系 爭土地使用分區證明書，我請我先生柯金富代替我去，我拿 到土地使用分區證明書後，就給林昭君，是林昭君自己去銀 行申辦貸款等語（見偵卷第202 、203 頁）；證人柯金富於 偵查中證稱：土地使用分區證明書是林昭君自己拿去銀行的 ，印象中有幾筆土地是保護區等語（見偵卷第204 、205 頁 ）。可見本件變造之基隆市政府於87年1 月23日以87基府工 都字第008408號簡便行文表是被告提供銀行做為申請貸款之 用甚明。
㈡又查，據證人張淑芬於偵查中證稱：依據土地使用分區證明 ，如是住宅區，因為可以蓋房子，所以價值比較高；保護區 價值比較低，因為不能蓋房子等語（見偵查卷第151 頁）、 於原審證稱；被告申請時提出的簡便行文表土地地目為住宅 區，所以我在價值概算表填寫土地為建地，如果是保護區就 不會核貸等語（見原審卷第82頁），證人潘添茂於偵查中證 稱：土地放貸率最高可貸到9 成，建物是8 成，如果土地上 有房子，土地的放貸率會較低，如果土地謄本上所載地目和 分區使用證明不同，會依分區使用證明來判斷及核貸，分區 使用證明是住宅區，用建地核貸，保護區不能核貸等語（見 偵查卷第165 、166 頁）；證人練鐵雄於偵查中證稱：如果 土地謄本上所載地目和分區使用證明不同，以分區使用證明 為準，分區使用證明是住宅區，土地謄本是林地或旱地，就 要依分區使用證明認定為住宅區，住宅區是用建地來計算價 值，分區使用證明認定全部為保護區，就要信用放貸，不可 以擔保放貸，如果同一塊地上有保護區及住宅區，可以放款 ，但只算住宅區的部分，保護區可以設定，但沒有計算價值



等語（見偵查卷第172 、173 頁）、於原審證稱：如果土地 上完全是保護區，就不會核准，如果土地上只有部分是保護 區，我們會核准擔保並配合信用貸款，如果土地上有建物就 不能核准、抵押的土地有保護區的情形不會核貸等語（見原 審卷第98頁），益證被告明知本件申請貸款的土地，有住宅 區亦有保護區，住宅區土地價值較高，保護區價值較低，且 不易核貸，為順利取得銀行貸款，因而將本件簡便行文表內 有關：基隆市○○區○○段61之3 、60之1 、59地號土地使 用分區為「住宅區、保護區」之「保護區」文字刪除，並刪 除「基隆市○○區○○段33之65、33、63之1 地號土地使用 分區為保護區」文字之事實，至為灼然。
㈢再查，本件被告向中小企銀申請貸款抵押之六筆土地即基隆 市○○區○○段28之9 、61之2 、61之3 、59、60之161 之 1 地號土地，除基隆市○○區○○段60之1 土地為空地外， 其餘五筆土地上均有民房占用等情，有台灣基隆地方法院民 事執行處拍賣公告1 份附卷可稽，惟被告在向銀行申請貸款 並會同銀行人員至現場勘驗之土地均為空地等情，業據證人 張淑芬於偵查中證稱：我們站在一塊空地上，林昭君就指是 這塊地及上面那塊坡地，因為我手上沒有資料，只有帶拍立 得相機，但我看到這塊地及林昭君指的小山坡地是空地，我 在抵押權報告表上寫本件土地全都是空地及山坡地等語（見 偵卷第152 頁），於原審證稱：當時所站的位置是空地，被 告指界的範圍有山坡，但是沒有建物等語（見原審卷第83頁 ）；核與證人潘添茂、練鐵雄於偵查中及原審審理時證述屬 實（見偵卷第152 、166 、171 頁及原審卷第92頁），而證 人潘添茂於偵查中證稱：土地上如有房屋，土地的放貸率會 比較低等語（見偵卷第164 頁）；證人練鐵雄於偵查中證稱 ：就本件而言，如果知道土地上有違章建築，就不會放款， 因為將來處分比較困難等語（見偵卷第173 頁）。足證被告 為取得銀行土地擔保放款及提高土地放貸金額，除變造本件 簡便行文表外，為取信銀行人員，又帶領銀行人員至未建房 屋之空地勘驗，其有變造公文書及詐欺之犯行甚明。被告所 辯，自不足採。
二、被告於本院審理時辯稱：本件係因荷商柯企公司發現台灣中 小企銀基隆分行所製作之不動產押權報告表使用現況欄登載 為「空地」，與法院拍賣公告上載「有民房占用」不符，而 退回臺灣中小企銀，該行承辦人員因責任攸關，乃誣指被告 以影印方式變造分區使用證明。再卷內之變造分區使用證明 為Ａ4 格式，與當時政府用紙不同，且左上角有傳真日期， 顯係傳真文件，並非被告提出，亦無證人可證明該文書係被



告提出。再上開文書與真實之使用分區證明，就被告提供抵 押貸款標的之基隆市○○區○○段28之9 、61之2 、61之3 地號之使用分區記載均相同，內容並無何不實。至同段59、 60-1、61-1等三筆係核准貸款後，應基隆分行額外要求再提 供擔保，與本件貸款核准與否無涉。被告帶同銀行承辦貸款 人員勘查現場時，亦指原貸款三筆土地在八德路左側，已蓋 滿民房，銀行所繪之現場圖並無錯誤，至所附照片與貸款標 的不符，則與被告無涉，被告並無詐騙銀行，銀行亦未陷於 錯誤。況上開所謂經變造之文書，其有效期限至87年9 月22 日止，縱被告於88年間有變造行為，亦不致生損害於公眾或 他人。又上開文書應屬刑法第212 條之特種文書，而非公文 書云云。惟查：
㈠經本院上訴審向中小企銀基隆分行調閱原貸款卷宗核閱結果 ，卷內所附本件經變造之使用分區證明為Ａ3 大小，且無何 傳真號碼在其上，被告以認原偵查卷內之變造使用分區證明 紙張大小與真本不符，且有傳真號碼為由，辯稱非伊貸款當 時所提，自無足採。況銀行固會極力爭取客戶向銀行貸款， 以利銀行經營，惟如知客戶係提供不良之擔保取換貸款，則 因嗣後如無法如期清償時，該筆債權將成為不良債權，對銀 行造成損害，相關主管難逃責任，對承辦人員並無益處。是 若銀行承辦人員知悉，被告以變造之土地分區使用證明，掩 飾貸款土地有部分為保護區之事實、且有民房占用，將不致 核准被告貸款達1 億5000萬元。是以使用經變造之分區使用 證明，以提高擔保品之價值，致銀行貸予高額之款項，受惠 最多之人即為被告，是證人張淑芬證稱：事後伊有向主管報 告分區使用證明已逾期，固有事後欲解免審不週之責任之嫌 ，惟被告辯稱：係銀行人員為逃避責任始誣指其提供變造之 分區使用證明，則與常情相違而不可採。
㈡按刑法上偽造文書罪之成立，以足生損害於公眾或他人為特 別要件，所謂足生損害，祇須就客觀上為一般觀察，公眾或 他人事實上有因此受損害之虞即足，至實際是否已生損害， 該文書在法律上是否有效，均非所問；且此項損害，亦不以 具經濟價值為限，若為公文書，如因而有使公文書之信憑性 發生動搖、混淆之虞，亦包括之。土地使用分區證明書，係 都市計畫主管機關對該證明書所指特定土地，就已公告實施 之都市計畫圖及地籍套繪圖加以核對，所查列之特殊土地使 用規定，與品行、能力、服務等相類之特種文書無涉，而屬 公文書，因證明書核發後可能有土地位置、地號或都市計畫 內容變更之情形，固均載有有效期間，然縱已逾有效期間， 該證明書所表彰主管機關於該有效期間內對各該土地用途之



特殊規定等內容，並不因此而受影響，苟增刪、更改其內容 而加以變造，自有使該證明書內容之信憑性發生動搖、混淆 之虞，難謂於相關之他人法益與該證明書於社會生活中之公 共信用無發生損害之虞。本件上開87年1 月23日核發之土地 使用證明書有效期間八個月，故其所列載，係至同年9 月23 日止，上開各土地之特殊使用規定，又該土地分區使用證明 所列載各土地於該證明書有效之特定期間內之特殊使用規定 ，其效力要不因有效期間屆滿而受影響，變造其內容自仍有 發生損害之虞。本件經變造之土地分區使用證明，其內容變 更為：「基隆市○○區○○段28之9 、61之2 地號土地使用 分區為住宅區○○段61之3 、60之1 、59地號土地使用分區 為住宅區」，刪除了「基隆市○○區○○段61之3 、60之1 、59地號土地使用分區為保護區○○○○段33之65、33、63 之1 地號土地使用分區為保護區」文字之事實，有未經變造 之使用證明書可資比對，依上開證人所證，土地內若有保護 區，雖非不能核貸，惟保護區部分應扣除，上開不實之內容 ，自足影響銀行核貸之數額，對銀行生損害，並對該證明書 表彰之公共信用發生損害之虞，被告辯稱使用分區相同，故 無損害云云，自難採信。再詐欺犯行之成立要件，即係以詐 術致被害人陷於錯誤為要件，若雖有實施詐術，但為被害人 所發覺，則係詐欺未遂。查本件經變造之分區使用證明雖已 逾期，惟既係被告提出附於申請銀行貸款之卷宗內，自係利 用銀行人員信任被告提出之文件，疏於核對，而遂其詐欺犯 行，是縱銀行人員疏於核對、證明已逾有效日期，仍無解於 被告以假代真之行使變造公文書，用以詐欺之犯行。 ㈢基隆市○○區○○段28之9、61之2、61-3地號土地確蓋有民 房為被告所不爭執，且有其提出之航照圖為證，堪信為真實 。而土地上有房屋，土地的放貸率會比較低，有違章建築時 ，就不會放款等情，業據證人潘添茂、練鐵雄於原審時證述 明確。是若住宅區土地上無房屋，自可貸得較高之金額。證 人張淑芬於本院上訴審審理時具結證稱：卷附不動產抵押權 報告表上之照片係我所拍攝，拍照當天中午，由被告引導我 與經理練鐵雄、襄理潘添茂、授信邱芳川至現場，被告就指 著我們站的那塊空地，就是我們圖上打ｘ的位置（按即貸款 之28-9、61-2、61-3號土地）。當時現場就是空地、旁邊還 有小山坡，被告指著說就是空地及小山坡，我請同往之同事 邱芳川幫我照的。從我們站的地方的角度沒有看到房子。當 天手上沒有任何資料，我也不知地號，是隔天潘襄理才派件 給我，抵押權報告表是我寫的等語（見本院上訴審卷第110 頁）。顯見被告帶同證人勘查現場時，雖指原貸款之28-9、



61-2、61-3號三筆土地在八德路左側，惟有誤導銀行人員認 該處係空地，而取得較高之款項之犯行無疑，被告有為自己 不法所有之意圖亦明。且被告亦自承，同段59、60-1、61-1 為事後設定，加強擔保之用，故縱被告辯稱59、60-1確為空 地，亦與被告上開詐欺犯行無涉。
三、綜上，本案事證明確，被告行使變造公文書、詐欺取財之犯 行均堪認定，應予依法論科。
四、論罪科刑：
㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，民國94年 1 月7 日三讀修正通過，同年2 月2 日經總統公布，並自95 年7 月1 日起施行之刑法（下稱新法；修正前刑法下稱舊法 ）第2 條第1 項定有明文，此項規定，係規範行為後法律變 更所生新舊法律比較適用之準據法，於新法施行後，自應適 用此規定，為「從舊從輕」之比較。
⒈查被告行為後，刑法部分條文於上述日期修正公布及施行， 其中刑法第339 條第1 項詐欺取財罪之規定本身，無論觀其 構成要件，抑其法律效果，固因俱無變動，而無法律變更暨 新舊法律比較之可言；惟因本罪之罰金刑僅規定「或科或併 科（新臺幣）一千元以下罰金」，是其最低數額之宣告，即 應回歸適用刑法第33條第5 款之總則規定限制。又被告行為 後，刑法第33條第5 款所定之罰金刑最低數額，業於94年2 月2 日修正公布，並自95年7 月1 日開始施行；茲依修正前 刑法第33條第5 款「罰金：（銀元）1 元以上。」暨現行法 規所定貨幣單位折算新臺幣條例第2 條所定折算比例而為換 算，本法之罰金最低額度本應為銀元1 元即新臺幣3 元。乃 依修正後刑法第33條第5 款規定，即「罰金：新臺幣1,000 元以上，以百元計算之。」本法之罰金最低額度業已提高為 新臺幣1,000 元。據此而為比較適用，修正後刑法第33條第 5 款之規定，顯然較不利於被告，本諸刑法第2 條第1 項所 揭櫫之「從舊從輕」原則，本法有關罰金刑之宣告，自仍應 適用修正前刑法第33條第5 款規定，以銀元1 元即新臺幣3 元為其所得宣告之最低數額（最高法院95年度第八次刑事庭 會議決議㈠⒈參照）。
⒉又按犯一罪而其方法或結果之行為，均在新法施行前者，新 法施行後，應依新法第2 條第1 項之規定，適用最有利於行 為人之法律（同上決議㈢參照）。被告所犯上述行使變造 公文書與詐欺罪間，有方法、結果之牽連關係，應論以牽連 犯，惟被告行為後，新法業已刪除第55條後段牽連犯之規定 ，茲比較新、舊法結果，以舊法第55條後段從一重處斷相較



於新法需論以數罪併罰對被告較為有利，故應適用較有利於 被告之舊法第55條後段之規定。
⒊修正後之刑法第47條規定之累犯要件固有修正，新刑法第47 條排除「過失再犯有期徒刑以上之罪」之適用，屬科刑規範 之變更，經新舊法比較之結果，應以修正後之新法較為有利 。
⒋經綜合全部罪刑而為比較結果，本件涉及新舊法比較適用者 ，新法之規定非有利於被告，揆諸上揭說明，就涉及新舊法 比較適用事項，應依刑法第2 條第1 項前段，一體適用被告 行為時之舊法規定，合先敘明。
㈡核被告所為係犯刑法第216 條、第211 條之行使變造公文書 罪及同法第339 條第1 項之詐欺取財罪。其變造公文書後， 復持以行使，變造公文書之低度行為，為行使之高度行為所 吸收，不另論罪。又被告所犯上開二罪間，有方法結果之牽 連關係，應依修正前刑法第55條後段之規定，從一重論以行 使變造公文書罪。另被告曾受有前揭犯罪事實欄所載刑之科 刑及執行完畢情形，有本院被告前案紀錄表1 份在卷可按， 其受有期徒刑之執行完畢後，5 年內故意再犯本件有期徒刑 以上之罪，為累犯，應依修正前刑法第47條之規定加重其刑 。
五、原審據以論罪科刑，固非無見，惟查，㈠刑事訴訟法第159 條之2 規定：「被告以外之人於檢察事務官、司法警察官或 司法警察調查中所為之陳述，與審判中不符時，其先前之陳 述具有較可信之特別情況，且為證明犯罪事實存否所必要者 ，得為證據。」明定被告以外之人於檢察事務官、司法警察 官、司法警察調查時之陳述，與審判中不符時，必先前陳述 具備「可信性之情況證據」及「必要性」之證據適格要件， 始得適用上開規定，承認先前陳述之證據能力。原判決記載 「證人潘添茂、張淑芬、練鐵雄於警詢中（應係調查站之誤 ）向司法警察所為之證述，雖未經具結擔保，然其內容實與 渠等於檢察官偵查中或本院審理中之所證或所供相若，據此 逆推，已可見供述者即證人潘添茂、張淑芬、練鐵雄應係本 於真意始為如警詢筆錄所載之供述，依刑事訴訟法第159 條 之5 第1 項、第2 項規定，應例外賦予其證據適格之地位， 而認其具有證據能力。」未就上開調查筆錄之「可信性之情 況證據」及「必要性」之證據適格要件加以說明，顯與首揭 規定有違；㈡原判決於理由內載被告係以誤導銀行徵信人員 誤認上開基隆市○○區○○段61-3、61-2、28-9號3 筆供擔 保貸款之土地為空地及持變造之分區使用證明，使銀行人員 陷於錯誤，誤以為該處為空地，且均為住宅區，而貸以高額



借款，惟事實欄僅載被告持變造之之分區使用證明，使銀行 人員陷錯誤，事實與理由有未合之處。㈢原判決認被告行使 變造之分區使用證明，足以生損害於中小企銀行及基隆市政 府對於土地分區使用證明書管理之正確性，已生損害於他人 及公眾，惟主文欄僅認被告行使變造公文書，足以生損害於 他人，主文與事實亦有未合。被告上訴否認犯罪，固無理由 ，惟原判決既有上開可議之處，自屬無可維持，應予撤銷。 爰審酌被告因一時貪念而為本案犯行，及其犯罪之動機、目 的、手段、所得金額甚高、被告犯後否認犯行之態度，飾詞 圖卸，兼衡其生活狀況、品行、智識程度等一切情狀，量處 被告如主文第二項所示之刑。至被告聲請向中小企銀基隆分 行函查被告100 年11月17日調查證據聲請狀所提出之支票是 否均係用以繳交貸款利息乙節，惟查被告係以誤導銀行徵信 人員誤認系爭61-3、61-2、28-9號3 筆供擔保貸款之土地為 空地及持變造之分區使用證明，使銀行人員陷於錯誤，誤以 為該處為空地，且均為住宅區，而貸以高額借款，已如前述 ，且檢察官對於被告所提出之支票用途並不爭執，縱認被告 詐得款項後，初始有按期繳納利息，尚難據此推論被告無詐 欺之犯意及行為，故本院認無函查之必要，附此敘明。據上論斷，應依刑事訴訟法第369條第1項前段、第364條、第299條第1項前段，刑法第2條第1項前段、第216條、第211條、第339條第1項、修正前刑法第33條第5款、第55條、第47條，刑法施行法第1條之1，判決如主文。
本案經檢察官吳國南到庭執行職務。
中 華 民 國 100 年 12 月 20 日
刑事第一庭審判長法 官 葉騰瑞
法 官 莊明彰
法 官 彭政章
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴之理由者並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。 書記官 杜宜寧
中 華 民 國 100 年 12 月 20 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
中華民國刑法第216條
（行使偽造變造或登載不實之文書罪）
行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
中華民國刑法第211條




（偽造變造公文書罪）
偽造、變造公文書，足以生損害於公眾或他人者，處1年以上7年以下有期徒刑。
中華民國刑法第339條
（普通詐欺罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5年以下有期徒刑、拘役或科或併科1千元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。前二項之未遂犯罰之。