確認經營管理權存在等
臺灣高等法院(民事),上字,98年度,765號
TPHV,98,上,765,20100223,1

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臺灣高等法院民事判決          98年度上字第765號
上 訴 人  李白物業管理有限公司
兼法定代理人 甲○○
共   同
訴訟代理人  梁治律師
被 上訴人  乙○○
訴訟代理人  劉炳峰律師
複 代理人  劉敏卿律師
上列當事人間請求確認經營管理權存在等事件,上訴人對於中華
民國98年6月30日臺灣臺北地方法院97年度訴字第5734號第一審
判決提起上訴,被上訴人並為訴之追加,本院於99年2月2日言詞
辯論終結,判決如下:
主 文
上訴駁回。
李白物業管理有限公司應將附表A所示建物交還予被上訴人及合夥人丙○○。
甲○○應將附表B所示建物交還予被上訴人及合夥人丙○○。第二審訴訟費用(含追加部分)由上訴人負擔。 事 實 及 理 由
一、程序部分:
㈠查被上訴人於原審訴請:「㈠確認上訴人李白物業管理有限 公司(下稱李白公司)就附表一所示房屋之管理、使用、收 益、處分權不存在。㈡確認上訴人甲○○就附表二所示房屋 之管理權不存在。」(見原審卷㈡第69頁),經核附表一共 計21筆建物,其中編號5、11、12與編號13、14、15號係重 複記載,是上訴人聲明附表一更正如附表A所示18筆房屋, 應予准許。又附表二所示4樓部分未辦保存登記,此經被上 訴人於民國(下同)98年10月21日準備程序陳明(見本院卷 第90頁背面筆錄),嗣於99年1月21日陳報該屋位置與面積 如附圖所示A、B、C部分(見本院卷121頁),故附表二4 樓部分亦應一併更正如附表B編號4(附表二所示房屋1至3 樓即附表B編號1至3號之建物),先予說明。 ㈡按於第二審,原告固不得將原訴變更或追加他訴,但請求基 礎事實同一者,不在此限,民事訴訟法第446條第1項、第 255條第1項第2款定有明文。查被上訴人於99年1月11日追加 聲明:「㈠李白公司應將附表A所示建物交還予被上訴人及 訴外人即合夥人丙○○。㈡甲○○應將附表B所示建物交還 予被上訴人及合夥人丙○○。」,並以民法第962條、第184 條第1項前段為追加訴訟之標的(見本院卷第113頁背面、第 121頁),上訴人雖反對其追加,惟追加基礎事實仍為上訴



人與丙○○於96年5月及同年8月3日所簽訂合作協議書,依 上開規定,應予准許,併此說明。再者,被上訴人於原審基 於合夥關係提起前段所示消極確認訴訟(見原審卷㈡69頁背 面至70頁),其於本院追加聲明係請求返還前開房屋,訴訟 標的為民法第962條、第184條第1項前段,是追加部分與原 訴本得分別提起,無庸撤回原訴即可追加訴訟;則上訴人謂 被上訴人係訴之變更(撤回原審訴訟,於本院就追加部分另 提新訴),顯與被上訴人真意不符,故為本院所不採。二、被上訴人主張:96年5月23日,被上訴人與丙○○共同向訴 外人周正福承租附表A房屋,租期至105年7月31日,月租金 新台幣(下同)20萬元,自99年8月1日起提高為月租金22萬 元;96年7月28日,上訴人與丙○○另向周正福承租附表B 房屋,租期至105年12月31日,月租金5萬5000元,並自104 年1月1日起調高為每月6萬5000元。迨96年5月間、同年8月3 日,被上訴人與丙○○先後就附表A、B房屋訂立合作協議 ,合夥將前開房屋出租予第三人以收取租金。詎丙○○於96 年12月10日,擅自將附表A房屋之租賃權與占有移轉李白公 司;後於97年2月1日將附表B房屋管理權與占有移交甲○○ 。但上開房屋係被上訴人與丙○○合夥承租,丙○○無權擅 自移交租賃權等項,故上訴人為無權占有附表A、B房屋。 爰依合夥法律關係、民法第962及184條第1項前段規定,訴 請確認上訴人就前揭房屋管理權不存在及返還房屋等語(於 原審聲明:㈠確認李白公司就原判決附表A房屋之管理、使 用、收益、處分權不存在。㈡確認甲○○就原判決附表B房 屋之管理權不存在。原審判決被上訴人勝訴,上訴人提起上 訴,被上訴人並追加如前)。並答辯及追加聲明:㈠上訴駁 回。㈡李白公司應將附表A建物交還被上訴人及合夥人丙○ ○。㈢甲○○應將附表B建物交還被上訴人及合夥人丙○○ 。
三、上訴人則以:被上訴人可在30個月內回收350萬元本金,每 月並自丙○○收取12萬元厚利,故其與丙○○為借貸關係。 縱使被上訴人與丙○○為合夥關係,由於丙○○負責規劃、 營運等事項,故丙○○為合夥事務執行人,有權於96年12 月10日與李白公司簽訂「租賃權買賣暨擔保品融資契約書」 ,並於97年2月1日與甲○○訂立「金錢借貸契約書」,先後 將附表A、B房屋租賃權等移交上訴人;且其事前告知被上 訴人,被上訴人僅就出讓對象尚未確認,應認丙○○移轉租 賃權等項為有效,否則亦屬表見代理,上訴人應受前述契約 拘束等語,資為抗辯。並上訴聲明:㈠原判決廢棄。㈡被上 訴人第一審之訴駁回。㈢追加之訴駁回。




四、兩造不爭執事實:
㈠96年5月23日,被上訴人與丙○○共同向周正福承租附表A 房屋,租期至105年7月31日,月租金新台幣(下同)20萬元 ,自99年8月1日起提高為月租22萬元;96年7月28日,被上 訴人與丙○○另向周正福承租附表B房屋,租期至105年12 月31日,月租金5萬5000元,並自104年1月1日起調高為月租 6萬5000元。(見原審卷㈠第9至15頁,本院卷33頁) ㈡96年5月間,被上訴人與丙○○就附表A房屋訂立「合作協 議書」,96年8月3日再就附表B房屋訂立「合作協議書」, 協議書第2條均約定「甲方(即丙○○)負責本案之規劃、 營運、人力投入及執行合約期間租賃業務」(見原審卷㈠第 16至20頁)。
㈢96年12月10日,丙○○與李白公司訂立「租賃權買賣暨擔保 品融資契約書」,以1050萬元將附表A房屋及台北市○○○ 路○段等房屋(後者與本案無關)之租賃權轉讓予李白公司 ,由李白公司遂向房客收取租金迄今。因丙○○向甲○○借 得300萬元,97年2月1日遂與甲○○訂立「金錢借貸契約書 」,將附表B房屋與台北市○○路○段765號等處房屋(後者 與本案無涉)交予甲○○管理迄今。(見原審卷㈠第40至45 頁、51頁)。
㈣附表B編號4房屋(即附表二所示台北市○○街○段106巷8 號4樓部分)係未辦保存登記建物,經本院於98年11月18日 會同兩造、台北市政府地政處土地開發總隊人員勘測,嗣台 北市政府地政處土地開發總隊98年12月11日北市地發三字第 09831557500號函檢附鑑定書與鑑定圖,就該屋位置、面積 測繪如附圖所示A、B、C部分(見本院卷105至109頁)。五、本件爭點為:㈠被上訴人與丙○○間關係為何?㈡丙○○是 否有權將附表A、B房屋租賃權移轉或交付上訴人管理、占 有?茲就兩造論點分述如下。
六、關於被上訴人與丙○○間關係:
被上訴人主張其與丙○○所訂立「合作協議書」為合夥性質 ;上訴人辯稱被上訴人可在30個月內回收350萬元本金,每 月另收取12萬元厚利,故上述合約係借貸關係云云。經查: ㈠按「合夥者,謂二人以上互約出資以經營共同事業之契約。 前項出資,得為金錢或其他財產權,或以勞務、信用或其他 利益代之。」,民法第667條第1、2項定有明文。查96年5月 間,被上訴人與丙○○就附表A房屋訂立合作協議書,96 年8月3日再就附表B房屋訂立合作協議書,此為兩造所不爭 ,已如前述。茲協議書載明「…為合作經營房屋租賃事業, 訂定合作契約…」(見原審卷㈠第16、19頁),第㈡條則約



定丙○○負責規劃、營運、人力投入及執行合約期間租賃業 務,被上訴人就附表A、B房屋分別出資200萬元、350萬元 ,作為裝修房屋及購買設備之用,所占股份均為二分之一( 見原審卷㈠第16、19頁);第㈣條均約定:「本案以丙○○ 及乙○○之名義共同向房屋所有權人簽定租賃合約,合作期 間產生之之權利、義務甲、乙雙方共同平均分擔之」,第㈤ 條均為:「涉及本案之任何事務,若需與他方簽約時,必須 由甲乙雙方合同簽字始生效。」(見原審卷㈠第16、19頁) 。是被上訴人與丙○○既共同合作出租附表A、B房屋,出 資比例各占二分之一,被上訴人為現金出資,丙○○以規劃 等工作而勞務出資,並約定共同執行簽約等事項,足見合作 內涵為合夥關係。況且丙○○亦於本院98年10月21日準備程 序證稱:李白公司、丙○○簽約時,我有說明合夥問題由我 處理;上述協議書是我和被上訴人合夥,股份各二分之一。 我是做套房投資,先估計房屋裝修金額,再找股東投資等語 (見本院卷第89頁背面至90頁背面筆錄),益徵被上訴人與 丙○○間為合夥關係,且上訴人於簽約時即知悉附表A、B 房屋之合夥出租關係。
㈡上訴人固謂被上訴人可在30個月內回收350萬元本金,每月 另收取12萬元厚利,故其與丙○○為借貸關係云云。然而, 合作協議書已表明合夥意旨,且丙○○證述與被上訴人係合 夥關係,已如前述。況且,合夥人本得依據契約自由原則而 約定分配利潤之標準,此觀之民法第677條第1、2項規定「 分配損益之成數,未經約定者,按照各合夥人出資額之比例 定之。僅就利益或僅就損失所定之分配成數,視為損益共通 之分配成數。」即可明瞭;從而,合作協議書第㈢條固約定 按月分配一定金額予被上訴人,於合夥契約本質並無影響, 上訴人空言被上訴人與丙○○係借貸關係云云,洵屬無據。七、關於丙○○有無權限將附表A、B房屋租賃權移轉或交付上 訴人管理、占有方面:
被上訴人主張簽約應由被上訴人與丙○○共同執行,丙○○ 無權代表合夥移轉租賃等項,其擅自將附表A、B房屋租賃 權、經營管理與占有移交上訴人,對合夥及被上訴人不生效 力等語。上訴人辯稱丙○○負責規劃、營運等事項,故丙○ ○為合夥事務執行人,有權將附表A、B房屋租賃權等交付 上訴人;何況事前已告知被上訴人,被上訴人僅就出讓對象 尚未確認,故丙○○移轉租賃等項均有效云云。經查: ㈠按「各合夥人之出資及其他合夥財產,為合夥人全體之公同 共有。」、「合夥之事務,除契約另有訂定或另有決議外, 由合夥人全體共同執行之。」、「占有人,其占有被侵奪者



,得請求返還其占有物;占有被妨害者,得請求除去其妨害 ;占有有被妨害之虞者,得請求防止其妨害。」,民法第 668、671條第1項、962條分別定有明文。所謂合夥財產,不 僅指合夥債權人向合夥人請求連帶清償時屬於合夥之動產、 不動產而言,即其時合夥對於第三人之債權及其他有交易價 額之一切財產權,得為強制執行之標的者,亦包含之(最高 法院28年上字第1864號判例意旨可稽)。查附表A、B房屋 既由被上訴人與丙○○共同向周正福承租,且經合作協議書 約定為合夥出租之標的物,依上開說明,前述房屋租賃權、 經營管理與占有等項均為合夥財產,為全體合夥人公同共有 。依96年12月10日李白公司就附表A所簽訂租賃權買賣暨擔 保品融資契約書,及97年2月1日甲○○就附表B所簽立金錢 借貸契約書,丙○○均以個人名義締約(見原審卷㈠第40、 45、51頁),難認上開契約對合夥及被上訴人有何效力,故 上訴人無從據以向合夥及被上訴人主張其為有權管理、使用 、收益、處分、占有。上訴人既為無權占有,被上訴人為合 夥人之一,為公同共有人,自得依據民法第962條請求上訴 人返還附表A、B於被上訴人與丙○○。
㈡再者,96年5月23日,被上訴人與丙○○共同向周正福承租 附表A房屋,租期至105年7月31日,96年7月28日,再共同 承租附表B房屋,租期至105年12月31日,此為兩造所不爭 。租約既由被上訴人與丙○○共同具名承租(見原審卷㈠第 9至15頁),則收受租約者即可明瞭上開房屋並非丙○○個 人所承租。嗣李白公司與丙○○簽約,第5條第1款約定丙○ ○應將與原房東簽訂租約交由該公司保管(見原審卷㈠第43 頁),丙○○同時切結「如有他人出面主張權利,概與李白 物業管理有限公司無關」(見原審卷㈠第53頁);且甲○○ 與丙○○簽立契約時,第5條亦言明丙○○應將租約正本交 由甲○○保管(見原審卷㈠第51頁),丙○○並切結「如有 他人出面主張權利,概與李白物業管理有限公司兼法定代理 人甲○○無關」(見原審卷㈠第52頁),是上訴人向丙○○ 承接租賃權、經營管理時,即已知悉附表A、B房屋並非丙 ○○一人所承租,遂要求丙○○擔保處理後續糾紛;上訴人 於簽約時既知悉丙○○並無代表合夥權限,即無從自丙○○ 繼受前開合夥房屋租賃權等項。
㈢何況,丙○○本院98年10月21日準備程序證稱:李白公司、 甲○○簽約時,我有說明合夥問題由我處理;但是部分有處 理,部分沒處理。我還欠被上訴人錢,我有找他談,但是一 直沒有具體的結果,他要求我先還他150萬到200萬元,其他 的部分分期攤還,但我沒辦法還錢等語(見本院卷第89頁背



面筆錄)。益徵上訴人與丙○○簽約時均已知悉附表A、B 房屋實為丙○○與被上訴人合夥經營管理,則上訴人不待被 上訴人同意,即與丙○○簽訂租賃權買賣暨擔保品融資契約 書、金錢借貸契約書,對合夥及被上訴人自不生效力,亦無 從向被上訴人主張有權管理、使用、收益、處分與占有。 ㈣次按「合夥人依約定或決議執行合夥事務者,於執行合夥事 務之範圍內,對於第三人,為他合夥人之代表。」,民法第 679條亦定有明文。合作協議第㈡條既約定:「甲方(即丙 ○○)負責本案之規劃、營運、人力投入及執行合約期間租 賃業務。…」(見原審卷㈠第16、19頁),故丙○○就合夥 內部之規劃、營運、人力投入及執行合約等項目,且不涉及 合夥財產處分時,擔任合夥業務執行人,有權代表合夥執行 業務。然合作協議第㈤條就執行合夥另立特約:「涉及本案 之任何事務,若需與他方簽約時,必須由甲乙雙方合同簽字 始生效。」(見原審卷㈠第16、19頁),足見丙○○就對外 簽約事務並無代表合夥權限,仍應由二人共同為之,任一人 均不得單獨簽約。丙○○雖於本院90年10月21日準備程序稱 其為合夥業務執行人(見本院卷90頁正面筆錄),然依上開 協議全文,丙○○僅就規劃等不涉及財產處分事務具有代表 權限,對外簽約非丙○○所得代表,則上訴人仍謂丙○○有 權代表合夥簽訂移轉前述房屋租賃權等項,即非可採。 ㈤再者,「由自己之行為表示以代理權授與他人,或知他人表 示為其代理人而不為反對之表示者,對於第三人應負授權人 之責任。」,民法第169條亦定有明文。前述96年12月10日 與李白公司簽訂合約,及97年2月1日與甲○○簽訂合約,丙 ○○均以自己名義與上訴人簽約(見原審卷㈠第40、45、51 頁),是上訴人既明知附表A、B房屋係被上訴人與丙○○ 合夥承租,且丙○○並非以合夥業務執行人身分洽談,但上 訴人仍未要求丙○○徵得合夥人同意再共同簽約,反而同意 丙○○以個人名義簽約。足見上訴人於簽約時明知對象並非 合夥、全體合夥人,顯非信賴丙○○有權代表合夥而簽約, 則上訴人竟謂丙○○表見代理合夥而簽訂前開契約,顯無足 採。
㈥又丙○○雖證稱被上訴人在96年7、8月間,口頭同意移轉租 賃權予上訴人云云(見本院卷90頁反面筆錄);惟丙○○始 終未提出被上訴人同意書、授權書或共同簽約資料,顯與合 作協議第㈤條共同簽約條款要件不符,況被上訴人否認已同 意簽約,故本院無從採信丙○○該部分欠缺資料之證詞。至 於上訴人是否支付房東周正福租金,亦與被上訴人是否同意 丙○○簽訂買賣暨擔保品融資契約書、金錢借貸契約書無涉



,尚不足為有利上訴人之認定。
㈦末查,刑事判決所為事實之認定,於獨立民事訴訟之裁判時 本不受其拘束(最高法院民事50年台上字第872號判例意旨 參照)。上訴人另舉台灣台北地方法院檢察署98年度調緝偵 字第22號(含98年度偵字第1570號、98年度調偵緝字第23號 )不起訴處分書「…告訴人乙○○僅就出讓對象一情尚未確 認爾,此為告訴人乙○○所不否認,尚難認告訴人乙○○對 租賃權轉讓一事全不知情…」(見本院卷第118頁背面), 然依前述說明,本院不受不起訴處分書意見所拘束,況不起 訴處分書既謂被上訴人就出讓對象尚未確認,益徵被上訴人 尚未同意丙○○簽約並將附表A、B房屋租賃權等移轉予上 訴人。至於丙○○與訴外人陳佳明郭俊澄另訂合夥契約, 純屬丙○○個人行為,於被上訴人和丙○○間合夥契約亦無 影響。
八、綜上所述,被上訴人主張與丙○○於96年5月間、96年8月3 日簽訂合夥契約,合夥出租附表A、B房屋營利,對外簽約 應由二人共同簽訂;嗣丙○○擅自與上訴人就附表A、B房 屋簽訂租賃權買賣暨擔保品融資契約書、金錢借貸契約書, 將租賃權、管理、使用、收益、處分與占有移交上訴人,然 未徵得被上訴人同意,且無表見代理情事,故上開契約對合 夥及被上訴人不生效力。從而,被上訴人依據合夥法律關係 ,訴請確認李白公司就附表A房屋之管理、使用、收益、處 分權不存在;確認甲○○就附表B房屋之管理權不存在(原 判決重複記載或面積位置不明部分,均已更正如前),洵屬 正當,應予准許。是則原審判決被上訴人確認訴訟勝訴,於 法並無違誤;上訴意旨指摘原判決不當,求予廢棄改判,為 無理由,應予駁回。被上訴人於本院追加依民法第962條規 定,訴請㈠李白公司應將附表A建物交還被上訴人及丙○○ 。㈡甲○○應將附表B建物交還被上訴人及丙○○,為有理 由,亦應准許,爰判決如主文第2、3項。
九、本件為判決基礎之事證已明,被上訴人追加訴訟既獲全部勝 訴判決,無庸再就其中民法第184條第1項前段訴訟標的為裁 判。又丙○○已於本案出庭作證,且台灣台北地方法院檢察 署98年度調緝偵字第22號(含98年度偵字第1570號、98年度 調偵緝字第23號)不起訴處分書所載見解並非可信,均如前 述,自無調取上開刑事卷宗必要。兩造其餘主張、陳述及所 提證據,經審酌後,認均與本件結論無礙,不再一一論列, 併予敘明。
十、據上論結,本件上訴為無理由,追加之訴為有理由,爰判決 如主文。




中 華 民 國 99 年 2 月 23 日
民事第十七庭
審判長法 官 藍文祥
法 官 陳麗芬
法 官 吳燁山
正本係照原本作成。
如不服本判決,應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀,其未表明上訴理由者,應於提出上訴後20日內向本院補提理由書狀(均須按他造當事人之人數附繕本)上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀;委任有律師資格者,另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項(詳附註)所定關係之釋明文書影本。中 華 民 國 99 年 2 月 24 日
書記官 于 誠
附註:
民事訴訟法第466條之1(第1項、第2項):對於第二審判決上訴,上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上訴人或其他法定代理人具有律師資格者,不在此限。上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親,或上訴人為法人、中央或地方機關時,其所屬專任人員具有律師資格並經法院認為適當者,亦得為第三審訴訟代理人。
附表A:
┌──┬─────────────────┬──┐
│編號│門牌號碼 │備註│
├──┼─────────────────┼──┤
│ 1 │台北市○○區○○街493巷1弄3號3樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 2 │台北市○○區○○街493巷1弄3號4樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 3 │台北市○○區○○街493巷1弄3號5樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 4 │台北市○○區○○街493巷1弄1號5樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 5 │台北市○○區○○街493巷2號4樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 6 │台北市○○區○○街493巷2號5樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 7 │台北市○○區○○街493巷4號1樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 8 │台北市○○區○○街493巷4號3樓 │ │




├──┼─────────────────┼──┤
│ 9 │台北市○○區○○街493巷4號4樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 10 │台北市○○區○○街493巷4號5樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 11 │台北市○○區○○街493巷6號3樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 12 │台北市○○區○○街493巷6號5樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 13 │台北市○○區○○街495號4樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 14 │台北市○○區○○街495號5樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 15 │台北市○○區○○街497號2樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 16 │台北市○○區○○街497號3樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 17 │台北市○○區○○街497號4樓 │ │
├──┼─────────────────┼──┤
│ 18 │台北市○○區○○街499號4樓 │ │
└──┴─────────────────┴──┘
附表B:
┌──┬───────────────────┬──┐
│編號│門牌號碼 │備註│
├──┼───────────────────┼──┤
│ 1 │台北市○○街○段106巷8號1樓 │ │
├──┼───────────────────┼──┤
│ 2 │台北市○○街○段106巷8號2樓 │ │
├──┼───────────────────┼──┤
│ 3 │台北市○○街○段106巷8號3樓 │ │
├──┼───────────────────┼──┤
│ 4 │台北市○○街○段106巷8號4樓如附圖所示A│ │
│ │(面積24.02平方公尺)、B(面積23.41平│ │
│ │方公尺)、C(面積3.95平方公尺)之建物│ │
└──┴───────────────────┴──┘
附表一:(即原判決附表一)
1 .台北市○○區○○街493巷1弄3號3樓 2 .台北市○○區○○街493巷1弄3號4樓 3 .台北市○○區○○街493巷1弄3號5樓 4 .台北市○○區○○街493巷1弄1號5樓



5 .台北市○○區○○街495號4樓
6 .台北市○○區○○街495號5樓
7 .台北市○○區○○街497號2樓
8 .台北市○○區○○街497號3樓
9 .台北市○○區○○街497號4樓
10.台北市○○區○○街499號4樓
11.台北市○○區○○街493巷2號4樓小套房 12.台北市○○區○○街493巷2號5樓小套房 13.台北市○○區○○街495號4樓小套房 14.台北市○○區○○街493巷2號4樓
15.台北市○○區○○街493巷2號5樓
16.台北市○○區○○街493巷4號1樓
17.台北市○○區○○街493巷4號3樓
18.台北市○○區○○街493巷4號4樓
19.台北市○○區○○街493巷4號5樓
20.台北市○○區○○街493巷6號3樓
21.台北市○○區○○街493巷6號5樓
附表二:(即原判決附表二)
台北市○○街○段106巷8號1至4樓

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參考資料
李白物業管理有限公司 , 台灣公司情報網