清償債務
臺灣高等法院(民事),重上字,98年度,438號
TPHV,98,重上,438,20100317,1

臺灣高等法院民事判決　　　　　　　　 98年度重上字第438號
上　訴　人　貝立德股份有限公司
法定代理人　丁○○
訴訟代理人　徐玉蘭律師
　　　　　　劉仲寧律師
上　訴　人　丙○○
被上訴　人　財團法人國際新象文教基金會
法定代理人　乙○○○
被上訴　人　甲○○
上開 3　人
訴訟代理人　劉緒倫律師
上列當事人間請求清償債務事件，上訴人對於中華民國98年6月
10日臺灣臺北地方法院96年度重訴字第287號第一審判決提起上
訴，本院於99年3月3日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原判決關於：㈠駁回上訴人貝立德股份有限公司下列第二項之訴及其假執行之聲請；㈡命上訴人丙○○之給付及其假執行之宣告；㈢上開㈠、㈡訴訟費用等部分，均廢棄。
上開廢棄㈠部分，被上訴人財團法人國際新象文教基金會應給付上訴人貝立德股份有限公司新臺幣陸佰捌拾玖萬肆仟零壹拾肆元，及自民國九十六年三月八日起至清償日止按週年利率百分之五計算之利息。
上開廢棄㈡部分，上訴人貝立德股份有限公司在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。
上訴人貝立德股份有限公司其餘上訴駁回。
廢棄改判部分之第一、二審訴訟費用，關於上訴人貝立德股份有限公司上訴部分，由被上訴人財團法人國際新象文教基金會負擔；關於上訴人丙○○上訴部分，由上訴人貝立德股份有限公司負擔。駁回部分之第二審訴訟費用，由上訴人貝立德股份有限公司負擔。
本判決第二項所命給付，於上訴人貝立德股份有限公司如以新台幣貳佰參拾萬元或同面額之永豐商業銀行中正簡易型分行之可轉讓定期存單為被上訴人財團法人國際新象文教基金會供擔保後，得假執行。但被上訴人財團法人國際新象文教基金會於假執行程序實施前，以新台幣陸佰捌拾玖萬肆仟零拾肆元為上訴人貝立德股份有限公司預供擔保，得免為假執行。
事實及理由
一、上訴人貝立德股份有限公司（下稱貝立德公司）主張： ㈠伊係廣告代理商（經紀商），被上訴人財團法人國際新象文 教基金會（下稱新象基金會），以經紀各種藝術表演及藝術



推廣為宗旨，代表人雖登記為乙○○○，惟實際從事業務者 為被上訴人甲○○及上訴人丙○○（執行長）；原審另一被 告澳大利亞商艾吉利股份有限公司台灣分公司（下稱艾吉利 公司）係於95年10月17日始經我國認許之外國法人。於95年 3 月間，上訴人丙○○以新象基金會執行長身份，委託伊處 理被上訴人新象基金會與原審被告艾吉利公司合作引進之莫 斯科大馬戲團來台公演之媒體企劃、代購廣告等事宜，丙○ ○並表示：艾吉利公司尚未在台灣設立分公司，馬戲團之售 票業務由新象基金會委託國立中正文化中心（下稱中正中心 ）代辦，所有售票收入皆撥入新象基金會在兆豐銀行大安分 行之帳戶，新象基金會支付所有馬戲團費用，丙○○催促伊 速速開始執行廣告合約，並把文化中心與新象基金會、艾吉 利公司之代售票券合約書提供予伊， 該合約書第11條第4項 約定：「契約當事人同意，廣告商（貝立德公司）因本案為 甲方（即新象基金會）所墊之廣告費，有權直接就售票帳戶 取償」等語，伊因被上訴人新象基金會與原審被告艾吉利公 司共同委託伊，且廣告企劃案、付款方式及退佣皆已達成合 意，合約已成立，時程緊迫，伊遂於簽訂書面合約前即開始 執行廣告表（CUE表）。嗣後， 伊將95年8、9月之廣告費用 發票開立交付被上訴人新象基金會以資請款，被上訴人新象 基金會依約支付， 伊亦依約就8月份之有線電視廣告費退佣 予被上訴人新象基金會，被上訴人新象基金會開立「營業人 銷貨退回進貨退出或折讓證明單」予伊作帳，雙方繼續進行 10月份及11月份之廣告委託刊登事宜，95年10、11月之廣告 費用依序為新台幣（下同）420萬8,568元及268萬5,446元， 經伊屢向被上訴人新象基金會請求均遭拖延不付，伊發送電 子郵件向艾吉利澳洲總公司 Andrew Guild 查詢， Andrew Guild 及另一董事Michael Edgley於95年12月29日簽立承諾 書：說明艾吉利公司與新象基金會是共同事業，共同委任伊 刊登馬戲團之廣告云云。被上訴人新象基金會與原審被告艾 吉利公司為合夥關係，同意以票房收入優先支付伊之廣告費 用，且被上訴人新象基金會亦為原審被告艾吉利公司之經紀 人，渠等委託伊處理廣告託播事宜，並收取報酬，故伊之廣 告經紀業務屬於承攬及行紀之混合契約，爰依民法第582 條 、第681條等規定， 請求原審被告艾吉利公司及被上訴人新 象基金會連帶給付伊於95年10、11月份代墊之廣告費用及報 酬。
㈡本件廣告合約皆由被上訴人甲○○指示上訴人丙○○代表新 象基金會為之，甲○○與丙○○皆知艾吉利公司在95年10月 17日前尚未在我國被認許，則依民法總則施行法第15條規定



，甲○○與丙○○應與原審被告艾吉利公司連帶支付廣告費 用。另甲○○與丙○○承諾伊自文化中心票房收入得優先受 償，致伊陷於錯誤而提供勞務及代墊費用，詎甲○○與丙○ ○卻領走全部票房收入後，否認被上訴人新象基金會負有債 務，共涉詐欺之侵權行為，依民法第184條及第185條等規定 ，該2人亦應對伊之損害負連帶賠償責任。
爰提起本件訴訟，請求原審被告艾吉利公司、被上訴人新象 基金會、甲○○及上訴人丙○○等人連帶給付689萬4,014元 及自起訴狀繕本送達翌日起算之法定遲延利息等情。 原審為貝立德公司一部勝訴、一部敗訴之判決，諭知：原審 被告艾吉利公司及上訴人丙○○應連帶給付貝立德公司 689 萬4,014元及自97年1月7日起算之法定遲延利息；貝立德公 司其餘之訴駁回。
艾吉利公司對原審判決應為給付並未聲明不服，而告確定。二、上訴人貝立德公司就原審遭駁回部分提起全部上訴，在本審 聲明：㈠上訴部分：1.原判決關於駁回下列第2 項之訴部分 廢棄。2.上開廢棄部份，被上訴人新象基金會、甲○○應連 帶給付上訴人689萬4,014元及自起訴狀繕本送達翌日起算之 法定遲延利息。3.上訴人願以現金或等值之永豐商業銀行中 正簡易型分行可轉讓定期存單供擔保，請准宣告假執行。㈡ 答辯部分：丙○○之上訴駁回。
並補充略以：㈠原審被告艾吉利公司係外商，在國內之一切 業務皆仰賴被上訴人新象基金會，新象基金會非僅係艾吉利 公司之代理人或受僱人，而係合夥人及經紀人， 此觀該2人 間Joint Venture Agreement條款， 及被上訴人新象基金會 與中正中心95年9月4日簽訂之代售票券合約書中表明被上訴 人新象基金會為艾吉利公司之經紀人可明；且上訴人丙○○ 前後領取被上訴人新象基金會與原審被告艾吉利公司之薪資 ，證明係受僱於二者，而為合夥執行業務。㈡被上訴人新象 基金會基於與貝立德公司間同一個媒體廣告合約所發生之廣 告費用，既已給付95年8、9月廣告費，已表示承認其為本件 契約之當事人，應無拒付95年10、11月廣告費用之理。㈢被 上訴人新象基金會前於82年間曾與原審被告艾吉利公司合作 引進莫斯科大馬戲團，被上訴人甲○○即因詐欺艾吉利公司 而遭判刑，本件95年乃第二度合作，馬戲團之相關文宣內容 皆指甲○○引進馬戲團，為馬戲團之主辦人云云。上訴人丙 ○○離職後於95年間又經甲○○請回專門負責馬戲團業務， 可見上訴人丙○○係聽命於被上訴人甲○○之指揮監督，並 無決定權。本件廣告合約於95年7 月間締結，當時艾吉利公 司尚未經我國認許，則被上訴人甲○○及上訴人丙○○以艾



吉利公司名義所為之締約行為，應依民法總則施行法第15條 規定就本件廣告費用負連帶責任，不因事後艾吉利公司被認 許，而免除被上訴人甲○○及上訴人丙○○因先前締約行為 所產生之連帶責任。㈣上訴人丙○○代表被上訴人新象基金 會及原審被告艾吉利公司，向貝立德公司承諾得自文化中心 票房收入優先受償，使貝立德公司陷於錯誤而提供勞務及代 墊費用，貝立德公司於95年11、12月已為本件廣告費之請求 ，詎被上訴人新象基金會領走全部票房，甚且最後1 筆票房 收入163萬6,344元於95年12月22日匯入，即於96年1 月15日 提領並予用磬，被上訴人甲○○及上訴人丙○○分別為新象 基金會之實際負責人及執行長，竟不履行優先付款予貝立德 公司之義務，顯有詐欺之故意云云。
三、上訴人丙○○於本審聲明：㈠原判決不利上訴人丙○○部分 廢棄。2.上開廢棄部份，被上訴人貝立德公司在第一審之訴 及假執行之聲請均駁回。
被上訴人新象基金會及甲○○一致聲明：㈠貝立德公司之上 訴駁回。㈡如受不利判決，願供擔保請准免為假執行。 上訴人丙○○及被上訴人新象基金會、甲○○共同以：㈠系 爭廣告委播事宜，係由原審被告艾吉利公司決定媒體廠商及 處理下單事宜，並經艾吉利公司經理Greg Hall 簽名確認後 ，確定委託貝立德公司處理廣告事宜。被上訴人新象基金會 對廣告一向自行託播，不曾委由廣告公司為之，而本件貝立 德公司迄今未能提出由被上訴人新象基金會之託播單為證。 ㈡原審被告艾吉利公司於95年9 月26日經認許成立分公司， 故95年8、9月份之委播費用，由被上訴人新象基金會以艾吉 利公司代理人之地位代為支付，被上訴人新象基金會就廣告 委播事宜並未參與，亦不曾承諾任何義務，本件95年10月份 之廣告託播單係由澳洲人簽認，並無被上訴人新象基金會及 上訴人丙○○之簽認，自不負給付之責任；至於95年11月份 之廣告執行表，並未經原審被告艾吉利公司簽名確認。㈢被 上訴人新象基金會與原審被告艾吉利公司間之合約，應屬內 部約定，二者為獨立之法人，各別對外之法律行為，個別生 效。再觀中正中心之合約書第11條第4項約定， 明確限定於 貝立德公司為被上訴人新象基金會墊支廣告費用時始得直接 就售票帳戶取償，本件貝立德公司係為原審被告艾吉利公司 ，而非為被上訴人新象基金會代墊系爭廣告費用。且依新象 基金會與艾吉利公司合約第1. 2條、第2.1條， 可見：馬戲 團在台演出所支出之一切費用概由艾吉利公司負擔，媒體宣 傳之企劃及費用亦由艾吉利公司負責，被上訴人新象基金會 自不應負連帶給付責任。㈣被上訴人甲○○僅曾獲邀旁聽原



審被告艾吉利公司徵選廣告代理廠商之經過而已，其後未再 參與任何刊播廣告事宜，亦不曾向貝立德公司表示上訴人丙 ○○係代表被上訴人新象基金會委託刊播系爭馬戲團廣告之 人，上訴人丙○○亦不曾向貝立德公司表示自己代表新象基 金會委託進行廣告事務，則貝立德公司主張被上訴人新象基 金會應對貝立德公司負授權人責任云云，仍屬無據。㈤上訴 人丙○○乃原審被告艾吉利公司之職員，僅因本件馬戲團合 作案開始時，艾吉利公司尚未設立， 故其勞保自95年3月起 暫時掛在被上訴人新象基金會名下，因而由被上訴人新象基 金會代原審被告艾吉利公司給付95年2月至同年6月間之薪資 予上訴人丙○○；待原審被告艾吉利公司設立完成後，即移 轉回艾吉利公司， 被上訴人新象基金會自95年7月後不再支 付薪資予上訴人丙○○，其等間不存在任何僱傭關係。㈥本 件廣告款項係由原審被告艾吉利公司經理Greg Hall 審核認 定後下單託播，上訴人丙○○僅係艾吉利公司
之受僱人，就僱主之委播廣告費用不負連帶賠償之責。況 如貝立德公司指稱：上訴人丙○○為新象基金會之執行長 ，係代表新象基金會與其訂立託播合約者，則上訴人丙○ ○顯與原審被告艾吉利公司之託播行為無涉，自無與未認 許之外國法人負連帶責任之問題等語抗辯。
四、兩造不爭執之事實：
㈠澳洲艾吉利公司與被上訴人新象基金會於94年11月21日簽訂 JOINT VENTURE AGREEMENT（譯為合作事業契約），有該份 英文契約在卷（原審卷㈠第95-104頁）。 ㈡被上訴人新象基金會（甲方）與中正中心（乙方）、原審被 告艾吉利公司台灣分公司籌備處（丙方）於95年9月4日簽訂 「國立中正文化中心兩廳院售票系統代售票券合約書」，有 該份合約書可稽（原審卷㈠第18-23頁）。 ㈢被上訴人新象基金會就上訴人貝立德公司請求給付之95 年8 、9月份之廣告服務費368萬9,540元、182萬8,008 元，業已 交付支票由貝立德公司兌領，上訴人貝立德公司並就95 年8 月份之有線電視廣告費用退佣26萬2,215元（營業稅額1萬3, 111元） 予被上訴人新象基金會，有貝立德公司之廣告費用 發票、營業人銷貨退回進貨退出或折讓證明單及兌領之支票 2紙等件可參（ 原審卷㈠第24-26頁，本院卷第157-158頁） 。
㈣上訴人丙○○申報95年度綜合所得稅時，有受領被上訴人新 象基金會之薪資所得15萬6,000 元，各類所得扣繳暨免扣繳 憑單上顯示係給付95年2月至同年6月之薪資，新象基金會並 於95年3月7日至同年10月27日止為上訴人丙○○投保勞工保



險；原審被告艾吉利公司則自95年10月27日至96年1月2日為 上訴人丙○○投保勞工保險等情，有丙○○之95年度綜合所 得稅網路結算申報國稅局審核專用申報書、勞工保險卡、勞 工保險局96年5月23日保承資字第09610164820號函、各類所 得扣繳暨免扣繳憑單等件足憑（本院卷第144- 147頁，原審 卷㈠第88、151-153頁，卷㈢第106頁）。五、本件重要爭點在於：
㈠被上訴人新象基金會與原審被告艾吉利公司間之關係為何？ ㈡委託上訴人貝立德公司處理刊登廣告事宜之當事人為何人？ ㈢上訴人貝立德公司請求被上訴人新象基金會就95年10、11月 份之廣告費與原審被告艾吉利公司負連帶清償責任，有無理 由？
㈣上訴人貝立德公司依民法總則施行法第15條規定，請求上訴 人丙○○及被上訴人甲○○就系爭廣告費用負連帶給付責任 ，有無理由？
㈤上訴人丙○○及被上訴人甲○○是否應負詐欺之共同侵權行 為責任？
六、被上訴人新象基金會與原審被告艾吉利公司間之關係為何？ ㈠查被上訴人新象基金會與澳洲艾吉利公司於94年11月21日簽 訂合作事業契約，有該英文契約書可稽（原審卷㈠第95-104 頁）。參之該契約書下列條款：
1.前言：「The Great Moscow Circus will tour Taiwan in and around October 2006 and perform in six cities, including, Taipei, Kaohsiung, Tainan, Tcichung, Hsinchu and Taoyuen or any other location as may be mutually agreed for total duration of approximately 24 weeks or any other duration as agreed between the parties.」【譯文： 莫斯科大馬戲團將於95年10月至台灣巡迴，於6個城市包 含台北、高雄、台南、台中、新竹、桃園或其他雙方同意 之地點巡演，總計停留約24週或雙方同意的時間。【】內 者均為譯文，下同】；「Edgley will produce, present and manage the Moscow Circus throughout ghe Taiwan Tour. New Aspect will cooperate with Edgley to present the Taiwan Tour.」【艾吉利公司就台灣巡演期 間負責製作、呈現、管理莫斯科大馬戲團，新象基金會負 責在台灣巡演期間與艾吉利公司合作】；「New Aspect Acknowledges that Edgley may assign and/or transfer its rights and obligations under this Agreement to a Taiwanese Branch or Subsidiary to



be established（"Designated Assignee "）by Edgley on or before February 21, 2006 to produce, present and manage the Taiwan Tour and New Aspect will cooperate with Edgley and /or Designated Assignee in this regard.」【新象了解艾吉利公司有權將此合約 之義務與權利轉至澳洲艾吉利公司將於95年2月21日前或 該日設立之台灣分公司，由其來負責製作、呈現管理台灣 巡演，而新象將與澳洲艾吉利公司及／或台灣分公司合作 】。
2.本件契約前言載明由澳洲艾吉利公司負責製作、呈現、管 理莫斯科大馬戲團，新象基金會負責合作， 並在第1條詳 細約定雙方當事人應負之義務內容，其中值得注意的是： ⑴第1.2條之E款：「prepare, control and manage the financial budget of expenditure for the Taiwan Tour and keep accurate books of accounts;and maintain a "open-book"policy for New Aspect and rewiew the books of accounts from time to time【澳洲艾吉利公司及／或其台灣分公司整 理、管制及管理台灣巡演之財務預算，並妥適記帳，帳 本公開隨時讓新象基金會查閱】。
⑵第1.4條之A款：「assume responsibility as "joint- prsenters"of the Taiwan Tour,reflected in the billing and all promotional campaign material as:Interantional New Aspect Cultural and Educational Foundation and Edgley Company Jointly presents "The great Moscow Circus"）and such responsibility will be subject to the terms and conditions of this Agreement, including those terms relationg to payments of costs and expenses incurred in the course of presenting the Taiwan Tour.」【新象基金會接受成為台灣巡演之 共同主辦者的責任，應在廣告海報及所有宣傳品標明： 「國際文教新象基金會及艾吉利公司共同展演莫斯科大 馬戲團」，此一共同主辦責任應依本契約之約定及條件 為之，包括那些在台灣巡演過程中發生之相關成本及費 用】。
3.第2條係約定收入支出事項之處理：
⑴第2.1條：「Edgley and/or Designated Assignee shall be responsible for payment of all expenses relating to presenting, producing and managing



the Taiwan Tour and subject to Artical 2.2 hereunder and shall reimburse New Aspect for all such costs and expenses incurred by New Aspect save and except for the services provided by New Aspect as enumerated in Article 1.4 of this Agreement for which New Aspect will be compensated as provided by Article 3 of this Agreement.」【艾吉利及／或其台灣分公司負責支付所 有與製作管理巡演的開銷，依照下列條款償還任何由新 象基金會代付之款項，除了第1.4 條所列出之新象基金 會責任分配，新象基金會將依第3條獲得報酬】。 ⑵第2.3條：「New Aspect shall immediately after the execution of this Agreement open or cause to opened a bank account to be opened in tis name at the Australian and New Zealand Bank Taipei Branch at address of 8F., 44, Chung Shan Road, Section 2, Taipei, Taiwan (the "ANZ Bank Account ")to receive the Net Ticket Proceeds per the definition in Article 4.1 hereof. The following conditions shall apply to the opening, set-up and operation of the ANZ Bank Account:」【新象基 金會須在此合約簽訂後，以其名義於台灣台北市…之澳 洲紐西蘭銀行台北分行開戶（ 下稱ANZ帳戶），售票之 淨利依第4.1條將匯入此帳戶，並 按下列條款開立、設 定與使用此ANZ帳戶】：
①A款：「New Aspect shall and irrevocably designate representative of Edgley and/or Designated Assignee as the sole authorized signatory of the ANZ Bank Account for any single withdrawal against the ANZ Bank that is less than NT$500,000 and that representative of New Aspect shall be the joint authorized signatory with Edgley and/or Designated Assignee where a single withdrawal against the ANZ Bank Account is in excess of NT$500,000.」【 新象基金會代表 艾吉利公司及／或其台灣分公司在ANZ 帳戶每一筆領 款金額低於50萬元時，為唯一領款者，只需單方面簽 章領款；每一筆領款金額高於50萬元時，則需由新象 基金會與艾吉利公司及／或其台灣分公司之雙方簽字 領款】。




②D款：「NEW Aspect shall not change the ANZ Bank Account; or close the ANZ Bank Account without seeking the Edgley and/or Desgnated Assignee's written consent in advance or unilaterally alter the level of authorization of the ANZ Bank Account without Edgley and/or Designated Assignee's consent.」【新象基金會在 未獲得艾吉利公司及／或其台灣分公司事前之書面許 可前，不得單方面變更ANZ 帳戶之授權或關閉此帳戶 】。
4.第3.1條約定新象基金會得請求之報酬：「In consideration for the services provided by New Aspect as enumerated in Article 1.4 of this Agreement, Edgley and/or Designated Assignee shall pay New Aspect a total of Eight Million New Taiwan Dollars ("Remuneration") by installments subject to the completion of following conditions:」【慮及 新象基金會依第1.4 條提供之服務，艾吉利公司及／或其 台灣分公司依下列條款分期給付新象基金會800萬元…… 】。
5.有關售票淨利之分配：
⑴第4.3條：「Both Parties acknowledge and agree that Net Ticket Proceeds will be distributed to the Parties provided that all costs and expenses of the Taiwan Tour which constitute pre- production expense and weekly costs which include but not limited to the items stipulated in Schedule 1 and 2 annexed herewith (collectively" Breakeven Point ") have been sufficiently covered .The Break Even Point is provisionally estimated to be at NT$200 million, non-conclusive and subject to further review. The Parties shall mutually cooperate toreduce expenses and the Breakeven Point.」【雙方認定售票淨利將先使用於支 付前製作開銷與每週開銷，包含但不限於附表1及附表2 所列者。打平點預估為2 億元，可於未來再評估，雙方 同意盡力合作將打平點降低】。
⑵「The Net Ticket Proceeds shall be applied in the following order:(i)to pay out all pre- procuction expense (ii)to pay off weekly costs



that have already occurred and (iii)to withhold the estimated weekly costs intil such time when the cost occur. If according to the book of accounts that the Net Ticket Proceeds are sufficient to cover the above three items of costs, the Net Ticket Proceeds shall be distributed as follows:」【售票淨利將依下開順序 使用：1.支付前製作費用，2.支付已產生之每週開銷， 3.預留預估之未來每週開銷。如果依帳本記載，售票淨 利足夠支付上開3點者，將依照下列順序分配：】 ①A款：「If the difference of Net Ticket Proceeds and Breakeven Point is below or rquivalent to NT$130 million, 80% of the Profit Margin or as determined by the parties shall be distributed at the ratio of 65%:35% to Edgley and/or Designated Assignee and New Aspect respectively every fourteen days; whereas the 20% or other remaining amount of the Profit Margin shall be provisionally retained expense… 」【售票淨利扣除打平點後低於或等於1億3千萬元， 80%的獲利額或雙方同意之比例，將於每14天按照65% 、35%比例分配給艾吉利公司與新象基金會。剩餘之 20%或其他剩餘金額，將暫時保留直到台灣巡演結束 以使支付多出的開銷……】。
②B款：「If the Profit Margin isabove NT$130 million, 80% of the difference between the Profit Margin and NT$130 million shall be distributed at the ratio of 50%:50%to Edgley and/or Designated Assignee and New Aspect every fourteen days; whereas the 20%of the difference between Profit Margin and NT$130 million shall be proviwionally retained until completion of the Taiwan Tour as funds to cover Oustanding Liability.」【如果獲利額多於1億3千萬元，80% 的 獲利額或雙方同意的比例，將於每14天按50%、50%比 例分配給艾吉利公司與新象基金會。剩餘之20% 將暫 時保留直到台灣巡演結束以便支付額外責任】。 ③C款：「At the conclusion of the Taiwan Tour, all the profits retained pursuant to paragraph (A) and (B) ofArticle 4.3 hereof shall be



distributed at rate in accoudance to the above, except for one rercent (1%) of the profit retained shall be withhold until 90 days after the completion of the Tour to cover all Oustanding Liability. If the amount withheld hereinabove is insufficient to cover the outstanding expenses and liabilities, the Partiesshall bear and contribute at 50:50 such outstanding cost, expenses, taxes…」【 台灣巡 演結束後，所有以上A、B款所留之收入將依上開比例 分配，除了須餘留1%直到台灣巡演結束後之90天以便 支付其他額外責任。如果以上保留之金額不足支付額 外責任開銷，雙方同意以50%、50%分配支付】。 6.第7.1條：「This Agreement shall commence on the date first above written and, subject to Article 7.2 below, shall continue 90 days until the conclusion of the Taiwan Tour.」【此契約有效期間為 簽訂日到台灣巡演結束後90天，其他約定於7.2條】。 7.第11條「適用法」：「This Agreement shall begoverned by and construed in accordance with the laws of the Republic of China.」【本契約適用並依中 華民國之法律解釋】。
㈡綜合上開條款約定可知：澳洲艾吉利公司與新象基金會互相 約定共同經營「莫斯科大馬戲團至台灣巡演為期24週或其他 雙方同意期間」之事業，契約有效期間係自94年11月21日簽 訂上開契約後至台灣巡演完90日止，因艾吉利公司為外國公 司，約明得將此契約轉讓與其嗣後設立之台灣分公司，且此 契約適用並依中華民國法律解釋。雖新象基金會未以金錢出 資，惟以提供勞務代之，並特別約定新象基金會得請求報酬 800萬元， 雙方就此共同事業共同執行事務，各執行之事務 範圍依第1條定之， 另約明損益分配之比例，新象基金會因 此共同事業而支出之費用得請求償還，復得隨時查閱帳簿等 節，核與我國民法債編規定之合夥相關規定如：第667條第1 項、第2項、第671條、第675條及第678條第2項之「 除契約 另有訂定外」等條均相符，對外亦表明新象基金會與艾吉利 公司為系爭莫斯科大馬戲團事業之共同主辦單位，因認艾吉 利公司與新象基金會間簽訂之合作事業契約，依我國民法規 定，應屬合夥之法律關係，並由該2人開立ANZ帳戶，該帳戶 內之金錢及售票收入係合夥財產，使用於系爭大馬戲團事業 之相關支出及費用上。澳洲艾吉利公司依約得將此份契約轉



讓與台灣分公司，自本件契約簽訂後實際上係由原審被告艾 吉利公司履行權利義務，足認本件契約澳洲艾吉利公司之權 利義務已由原審被告艾吉利公司全部承擔，則原審艾吉利公 司究係於何時在我國完成設立登記，自非所問。被上訴人新 象基金會辯稱：伊僅係同意於原審被告艾吉利公司完成台灣 分公司登記前，代收代付有關馬戲團演出之相關費用，僅屬 代辦單位，係受僱於艾吉利公司云云，顯然恝置原審被告艾 吉利公司承擔澳洲艾吉利公司之權利義務，以及合作事業契 約中約明其與艾吉利公司有經營共同事業之目標、分配損益 比例及查閱帳簿等條款不論，伊顯非僅係代收代付費用之代 理人或受僱人地位而已，其上開辯解，委無可採。七、委託上訴人貝立德公司處理刊登廣告事宜之當事人為何人？ ㈠上訴人貝立德公司會受託處理有關莫斯科大馬戲團之廣告事 宜，緣起於：其副總監曾增謙經由自由時報記者韓靜瑜之介 紹而認識上訴人丙○○，丙○○介紹自己為新象基金會之執 行長，遞上之名片亦如是記載，丙○○告知新象基金會將辦 馬戲團活動之訊息，曾增謙告知貝立德公司有興趣參與並願 意提出企劃提案。貝立德公司嗣於95年3月至同年7月間，至 新象基金會位於台北市○○路之辦公室提出企劃提案，參與 之人員為新象基金會之總經理許維城、執行長丙○○及貝立 德公司之人員；迨至95年7、8月間，至台北市○○○路辦公 室開會時，丙○○與原審被告艾吉利公司之人員Greg在場， 其後由丙○○通知貝立德公司趕快執行廣告事宜，否則時間 趕不及，因而在丙○○簽認廣告計劃表後，貝立德立即按表 執行，貝立德公司嗣就95年8、9月份之莫斯科大馬戲團宣傳 廣告服務及費用向被上訴人新象基會金請款，新象基金會亦 簽發支票交付由貝立德公司兌領等情，業據證人即上訴人貝 立德公司之副總監曾增謙到庭證述綦詳（ 本院卷第161頁反 面-163頁）， 並 有丙○○簽認之媒體計劃表（原審卷㈠第 122頁）、貝立德公司之統一發票（原審卷㈠第24-25頁）及 兌領之支票（本院卷第157-158頁）等件可稽。 ㈡次查：上訴人丙○○於95年2 月底自富邦銀行基金會離職， 其後即專門在處理有關莫斯科大馬戲團之業務，於95 年3月 間與貝立德公司接洽，遞上之名片係記載新象基金會，因馬 戲團業務需要推廣，所以馬戲團業務小組之名片均由新象基 金會提供；其確曾將中正中心之合約持交予貝立德公司，告 知契約內已有約定售票收入先支付貝立德公司之廣告費用， 以資保障貝立德公司之權益；丙○○一直與貝立德公司接洽 至95年7月間，並於95年7月25日接到艾吉利公司之聘書，溯 自95年3月1日聘請丙○○擔任經理；丙○○其後亦安排貝立



德公司與澳洲艾吉利公司之人員Michael Coad及Andrew Guild與貝立德公司洽談， 並由原審被告艾吉利公司之人員 Greg Hall與貝立德公司連繫等情，業 經上訴人丙○○自承 明確（原審卷㈢第201、203頁），並有聘書（原審卷㈠第69 頁，譯文見第70頁）、 中正中心代售票券合約書第11條第4 項約定（原審卷㈠第21頁）及Greg Hall之名片（ 原審卷㈢ 第126頁）足憑。
㈢再就有關莫斯科大馬戲團事業之相關支出及費用，係由澳商 艾吉利公司將金錢匯至共同帳戶（按應指ANZ 帳戶），再由 此共同帳戶之款項及票款收入以資支付有關馬戲團業務之支 出， 原審被告艾吉利公司承租台北市○○○路○段380號3樓 之1辦公室之租金亦由此共同帳戶支出， 其後係因澳洲艾吉 利公司未將應支付之資金給足，加上票房收入不如預期理想 ，因而造成薪資及廠商款項無法給付等情，亦經上訴人丙○ ○陳明在卷（原審卷㈢第202-203頁）， 並有戶名為新象基 金會，由該會、艾吉利公司之法定代理人乙○○○、 Michael Coad共同帳戶之開戶申請書及申請資料可稽（本院 卷第148-156頁）。
㈣輔參酌：有關系爭大馬戲團之支出費用如空運運費及給付蘋 果日報、壹傳媒出版有限公司之費用，均係由新象基金會全