臺灣臺南地方法院民事裁定 106年度補字第331號
原 告 鼎雄有限公司
法定代理人 王張淑敏
上列原告與被告胡文賢、陳ＯＯ間請求塗銷抵押權登記等事件，
本院裁定如下：
主 文
原告應於收受本裁定送達後七日內，具狀補正本件被告陳ＯＯ之姓名，及補繳第一審裁判費新臺幣貳萬玖仟捌佰零玖元，逾期未補正其中任一項，即駁回原告之訴。
理 由
一、按提起民事訴訟，應依民事訴訟法第244條第1項第1款、第 116條第1項第1款及第77條之13規定，以訴狀表明當事人及 記載當事人姓名，並按訴訟標的價額繳納裁判費，此乃起訴 必備之程式。又原告之訴，有起訴不合程式之情形者，法院 應以裁定駁回之，但其情形可以補正者，審判長應定期間先 命補正，亦為民事訴訟法第249條第1項第6款所明定。二、次按因債權之擔保涉訟，以所擔保之債權額為準；如供擔保 之物其價額少於債權額時，以該物之價額為準，民事訴訟法 第77條之6定有明文。債權人代位債務人對於第三債務人起 訴，計算其訴訟標的價額，應就債務人與第三債務人間之權 利義務關係定之（最高法院93年度台抗字第696號裁定參照 ）。又以一訴主張數項標的者，其價額合併計算之；但所主 張之數項標的互相競合或應為選擇者，其訴訟標的價額，應 依其中價額最高者定之，民事訴訟法第77條之2第1項亦有明 文。
三、經查：
㈠原告應具狀補正被告陳ＯＯ之姓名部分：
被告之姓名乃原告起訴時即應表明之事項，係屬原告起訴是 否符合程式之要件，而原告提起本件訴訟，民事起訴狀記載 被告為胡文賢、陳ＯＯ，未載明被告陳ＯＯ之真實姓名，其 起訴顯然不合程式，爰依前開規定，命原告具狀補正被告陳 ＯＯ之姓名。
㈡原告應補繳第一審裁判費新臺幣（下同）29,809元部分： ⒈原告提起本件訴訟，復未繳納第一審裁判費，而其先位聲明 ，係主張被告胡文賢積欠原告債務，被告胡文賢名下如附表 所示之不動產（下稱系爭不動產）於民國84年9月18日以南 麻字第11179號設定之擔保債權總金額1000萬元抵押權（下 稱系爭抵押權），因抵押權人即被告陳ＯＯ於消滅時效完成 後5年內不實行其抵押權，系爭抵押權已歸於消滅，依民法 第242條前段、第767條第1項中段之規定，代位被告胡文賢
請求被告陳ＯＯ塗銷系爭抵押權。核屬因債權之擔保而涉訟 ，揆諸前揭說明，原告先位聲明之訴訟標的價額應依民事訴 訟法第77條之6規定核定訴訟標的價額，而原告主張系爭抵 押權所擔保之債權額為1000萬元，系爭不動產以106年度公 告土地現值及課稅現值計算，價額合計為2,908,365元（計 算方式詳如附表），少於上開債權額，自應以系爭不動產之 價額2,908,365元為準，是本件先位聲明之訴訟標的價額為 2,908,365元。
⒉原告之備位聲明，係主張被告間是否有債權債務關係及交付 金錢之情事，實有疑義，被告如無法舉證，應認被告間設定 系爭抵押權之行為無效，爰依民法第242條前段、第767條第 1項中段之規定，請求確認被告間就系爭不動產所設定之系 爭抵押權擔保之1000萬元債權不存在，被告陳ＯＯ應將系爭 抵押權設定登記予以塗銷。核其性質亦屬因債權之擔保而涉 訟，揆諸前揭說明，應以系爭不動產之價額、系爭抵押權所 擔保之債權額較少者為準，而系爭不動產之價額2,908,365 元少於系爭抵押權所擔保之債權額1000萬元，已如上述，自 應以系爭不動產之價額2,908,365元為準，是本件備位聲明 之訴訟標的價額為2,908,365元。
⒊復按預備之訴，係以先位之訴無理由時，請求法院就備位之 訴為判決所合併提起之訴訟，自係以一訴主張數項標的而應 為選擇情形，其訴訟標的應以其中價額最高者定之（最高法 院103年度台抗字第223號裁定參照）。原告於本件係以先位 聲明及備位聲明方式為請求，本院應就先位聲明為判決，若 先位聲明無理由時，方得就備位聲明為判決，二者間具有選 擇關係，而應適用民事訴訟法第77條之2第1項但書規定，將 先位、備位聲明之訴訟標的價額加以比較，惟兩者之訴訟標 的價額相同，是以2,908,365元核定為本件訴訟標的價額， 應徵收第一審裁判費29,809元。
四、綜上所述，本件原告起訴有上開不合程式之情形，茲依民事 訴訟法第249條第1項但書之規定，限原告於收受本裁定送達 後7日內具狀補正本件被告陳ＯＯ之姓名，及補繳第一審裁 判費29,809元，逾期未補正其中任一項，即駁回原告之訴， 特此裁定。
中 華 民 國 106 年 6 月 19 日
民事第三庭 法 官 陳協奇
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定關於訴訟標的價額之核定，得於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀，並繳納抗告裁判費新臺幣1,000元；關於命補正部分，不得抗告。
中 華 民 國 106 年 6 月 19 日
書記官 陳姝妤
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│附表（單位：新臺幣） │
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│編號│ 地 號 │ 面 積 │每平方公尺之│被告胡文賢│ 土 地 價 額 │
│ │ │(平方公尺)│公告土地現值│之權利範圍│ │
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│ 1 │臺南市六甲區 │ 15.20 │ 23,900元 │ 全部 │ 363,280元 │
│ │信義段41地號 │ │ │ │ │
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│ 2 │臺南市六甲區 │ 97.15 │ 23,900元 │ 全部 │ 2,321,885元 │
│ │信義段174地號 │ │ │ │ │
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│編號│ 建 號 │ 門 牌 │被告胡文賢│ 課 稅 現 值 │
│ │ │ │之權利範圍│ │
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│ 1 │臺南市六甲區 │臺南市○○區○○路00號 │ 全部 │ 223,200元 │
│ │信義段1建號 │ │ │ │
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│ 合計 2,908,365元 │
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